桑植縣地處武陵山脈北麓，位于湖南省西北部，境內(nèi)居住著土家、白、苗、漢等多個(gè)民族，是巴蜀文化和荊楚文化的匯集地，享有“中國(guó)民歌之鄉(xiāng)”的美譽(yù)。桑植民歌是指在桑植境內(nèi)民歌種類(lèi)的總稱(chēng)，起源于原始農(nóng)耕時(shí)期先民日常生產(chǎn)生活中的歌謠，是桑植人民在長(zhǎng)期的生產(chǎn)勞動(dòng)、生活實(shí)踐中，創(chuàng)作、流傳下來(lái)的音樂(lè)藝術(shù)，距今已有2000多年的歷史，2006年5月20日經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)列入第一批國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄。

桑植民歌具有豐富的社會(huì)文化價(jià)值。首先，桑植縣多元文化的滋養(yǎng)和當(dāng)?shù)孛癖姷纳鏍顟B(tài)，使得其孕育的桑植民歌保存著大量原始宗教元素；其次，傳承至今的桑植民歌中有大量獨(dú)有的三句體歌詞結(jié)構(gòu)，對(duì)中國(guó)民歌的多樣性提供了珍貴的資料和范例。桑植民歌還具有獨(dú)特的藝術(shù)價(jià)值。它涵蓋了傳統(tǒng)民歌的所有體裁，且具有獨(dú)特的潤(rùn)腔方法；在歷代不斷的創(chuàng)新下，完美地將桑植民歌融入了當(dāng)?shù)氐淖诮塘?xí)俗、民間傳統(tǒng)活動(dòng)和民間舞蹈中，衍生出來(lái)極具當(dāng)?shù)靥厣膭》N，是中華民族音樂(lè)的瑰寶。（參見(jiàn) 余會(huì)春 王含光主編：《湖南省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概論》，中南大學(xué)出版社2021年）

一、桑植民歌的保護(hù)現(xiàn)狀

當(dāng)?shù)卣趪?guó)務(wù)院非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的指導(dǎo)下，認(rèn)真貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《非遺法》），結(jié)合桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)實(shí)情，推進(jìn)實(shí)施了一系列保護(hù)措施。一方面，成立專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)推動(dòng)保護(hù)工作開(kāi)展：2006年，桑植縣成立“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作辦公室”；2007年成立“民族藝術(shù)團(tuán)”；2011年成立“桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)中心”；2012年，將原有的“民族藝術(shù)團(tuán)”更名為“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承中心”。另一方面，從規(guī)劃和制度層面為保護(hù)工作保駕護(hù)航：制訂《桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工程規(guī)劃方案》，設(shè)置普查和搶救階段、全面開(kāi)展和重點(diǎn)保護(hù)階段以及補(bǔ)充完善和健全機(jī)制三個(gè)階段，建立保護(hù)長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃；2012年制定《桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)管理辦法》（暫行）和《桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性傳承人管理辦法》，進(jìn)一步完善桑植民歌保護(hù)的法規(guī)和政策，保證保護(hù)工作順利進(jìn)行。

從2009年起，地方政府階段性組織文化工作者，成立專(zhuān)業(yè)隊(duì)伍，對(duì)非遺項(xiàng)目深入普查。通過(guò)走訪(fǎng)數(shù)百位民間藝人，收集錄音、音像和資料，確定作品名稱(chēng)等，建立桑植民歌藝術(shù)檔案，確保非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不被隨意歪曲和篡改。

同時(shí)，把桑植民歌和當(dāng)?shù)芈糜问聵I(yè)相結(jié)合，舉辦各種大型展演、匯演等，邀請(qǐng)各大媒體和網(wǎng)絡(luò)對(duì)活動(dòng)及非遺項(xiàng)目進(jìn)行宣傳，如每年“七一”期間組織的“頌歌獻(xiàn)給共產(chǎn)黨”為主題的民歌大賽，每年一度的桑植民歌“賽歌會(huì)”和“中國(guó)桑植民歌節(jié)”，組織桑植民歌傳承人參加全國(guó)、省各級(jí)歌舞盛典和大型歌會(huì)，選派民歌傳承人前往國(guó)內(nèi)外各地參與文化交流等，通過(guò)各種途徑大力宣傳桑植民歌。

二、桑植民歌保護(hù)中存在的問(wèn)題

非遺傳承人的代際相傳是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)存在、傳承和發(fā)展的關(guān)鍵推動(dòng)力之一。張家界非遺項(xiàng)目的傳承和保護(hù)中，一方面，很多非遺項(xiàng)目學(xué)習(xí)過(guò)程辛苦，學(xué)習(xí)收益偏低，單純的非遺傳承技藝并不足以支撐從業(yè)者的經(jīng)濟(jì)生活，從而導(dǎo)致大量的年輕人不選擇從事這一行業(yè)，非遺傳承動(dòng)力嚴(yán)重不足。另一方面，對(duì)非遺傳承人的教育體系不夠完善，且傳承手段較為單一，技術(shù)相對(duì)落后。桑植民歌是世代口頭傳承而延續(xù)下來(lái)的表演藝術(shù)，但是現(xiàn)在桑植民歌的傳承人大多是50多歲以上的老人，年輕人大都選擇了走出大山進(jìn)入城市，選擇其他的收入更好的職業(yè)或者行業(yè)，傳承人嚴(yán)重缺失。此前的民歌傳承人的人生經(jīng)歷和生活經(jīng)歷，在歌曲的創(chuàng)作中飽含著深切的感悟和人生哲理，但是受限于沒(méi)有接受過(guò)專(zhuān)業(yè)的音樂(lè)教育和文化教育。尤其在桑植民歌被逐漸搬上正式的舞臺(tái)，民歌價(jià)值被發(fā)掘和肯定，對(duì)傳承人文化和專(zhuān)業(yè)的素養(yǎng)要求必然大大提升，傳承人后備力量不足導(dǎo)致桑植民歌的發(fā)展缺乏旺盛的生命力。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和發(fā)展，不是靜態(tài)的保護(hù)，而是既要保持本真，又要在適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的基礎(chǔ)上創(chuàng)新。張家界地處廣闊的民族地區(qū)，依托自然資源，“旅游立市、旅游興市”，積極發(fā)展全域旅游，把保護(hù)和傳承非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與發(fā)展旅游高度融合。2001年開(kāi)始，張家界以構(gòu)建“中國(guó)演藝之都”為目標(biāo)，逐步打造了以民間故事、傳統(tǒng)音樂(lè)和舞蹈等非物質(zhì)文化遺產(chǎn)為素材，并在此基礎(chǔ)上形成將現(xiàn)代音樂(lè)、舞蹈等藝術(shù)形式相融合的大型歌舞劇，并逐漸成為張家界旅游業(yè)新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)。這些大型歌舞劇，對(duì)以桑植民歌為藍(lán)本的張家界民族文化和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行了挖掘、整理和再創(chuàng)作。但是在開(kāi)發(fā)過(guò)程中，一定程度上忽略了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保守性和原真性，在表演中對(duì)非遺過(guò)渡開(kāi)發(fā)和機(jī)械復(fù)制，過(guò)度商業(yè)化，導(dǎo)致桑植民歌最為本真的內(nèi)涵和深遠(yuǎn)的精神意義缺失。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄中，均有明確的類(lèi)別，如“傳統(tǒng)手工技藝”“傳統(tǒng)戲劇”等；類(lèi)別項(xiàng)下有具體項(xiàng)目名稱(chēng)，如“桑植花燈戲”“土家哭嫁舞”等。桑植民歌即屬于“傳統(tǒng)音樂(lè)”下的“桑植民歌”項(xiàng)目。但是往往具體項(xiàng)目的“保護(hù)單位”卻性質(zhì)不一。桑植民歌的保護(hù)單位，既有政府的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或授權(quán)部門(mén)，如“非遺保護(hù)辦公室”“文化局”，也有事業(yè)單位，還有行業(yè)協(xié)會(huì)等；甚至有企業(yè)法人和個(gè)體工商戶(hù)，如由傳統(tǒng)劇團(tuán)轉(zhuǎn)體的“演藝公司”等等。繁雜的“保護(hù)單位”使得當(dāng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)及傳承人受到侵害時(shí)，其應(yīng)盡的義務(wù)和享有的權(quán)利不明。

我國(guó)首例民間藝術(shù)作品著作權(quán)糾紛案《烏蘇里船歌》案，讓傳統(tǒng)音樂(lè)作品著作權(quán)保護(hù)走進(jìn)更多人的視野。桑植民歌承載當(dāng)?shù)氐奶囟ㄎ幕?，桑植民歌的傳播歷經(jīng)數(shù)代，既有在流傳過(guò)程中幾經(jīng)改編的最初代的作品，也有根據(jù)不同時(shí)期新創(chuàng)作的作品。土家族沒(méi)有自己的文字，無(wú)法對(duì)文學(xué)作品進(jìn)行記載，口口相傳的傳播形式和記錄形式，對(duì)于多數(shù)桑植民歌作品的創(chuàng)作者和創(chuàng)作時(shí)間難以精確界定；且民間音樂(lè)公共認(rèn)知度有限，民間音樂(lè)如果被當(dāng)代創(chuàng)作者加以改編或翻唱，很難在第一時(shí)間知曉并獲得保護(hù)。

三、桑植民歌的著作權(quán)保護(hù)

盡管有不少學(xué)者提出非遺產(chǎn)權(quán)不同于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)與非遺保護(hù)之間可能存在內(nèi)部矛盾，然而，更多的研究者認(rèn)同，即便充分利用現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度也不能為非遺傳承人在傳承中創(chuàng)造的智力成果提供全方位的保護(hù)，但知識(shí)產(chǎn)權(quán)仍然是現(xiàn)階段對(duì)非遺進(jìn)行保護(hù)的最有實(shí)效的民事手段（張愛(ài)娥《知識(shí)產(chǎn)權(quán)視野下非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)研究——以江蘇常州為例》載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2012年第11期）。

目前我國(guó)已公布的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄中，“傳統(tǒng)音樂(lè)”共計(jì)1557項(xiàng)。音樂(lè)是世界文化不可分割的一部分，包括桑植民歌在內(nèi)的傳統(tǒng)音樂(lè)是我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部分。

迄今為止，國(guó)務(wù)院尚未制定出有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法，但這并不意味著無(wú)法對(duì)其提供著作權(quán)保護(hù)。

國(guó)際條約為傳統(tǒng)音樂(lè)的著作權(quán)保護(hù)提供了支持。1948年的聯(lián)合國(guó)《世界人權(quán)宣言》肯定“人人對(duì)由于他人所創(chuàng)作的任何科學(xué)、文學(xué)或美術(shù)作品而產(chǎn)生的精神和物質(zhì)的利益，有享有保護(hù)的權(quán)利”。1967年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的《尼泊爾保護(hù)文藝作品藝術(shù)公約》規(guī)定，“成員國(guó)主管當(dāng)局可以代為行使作者身份不明的尚未出版的作品的權(quán)利并維護(hù)其利益”。聯(lián)合國(guó)教科文組織和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織在1976年共同制定的《突尼斯示范版權(quán)法》強(qiáng)調(diào)，“在本國(guó)境內(nèi)被認(rèn)定為該國(guó)國(guó)民的作者或種族集體創(chuàng)作，經(jīng)世代流傳而構(gòu)成傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)基本成分之一的一切文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品進(jìn)行保護(hù)”。1982年聯(lián)合國(guó)教科文組織在《保護(hù)民間文學(xué)表現(xiàn)形式防止不正當(dāng)利用及其他行為的國(guó)內(nèi)法示范條例》明確“規(guī)定了民間文學(xué)藝術(shù)是一種表達(dá)或產(chǎn)品而非通常的作品；主管當(dāng)局代表保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)并決定其許可利用、實(shí)現(xiàn)知情同意，注明來(lái)源，刑事處罰等”。1977年《非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織班吉協(xié)定》將保護(hù)民間文學(xué)寫(xiě)入?yún)f(xié)定。二十一世紀(jì)初，聯(lián)合國(guó)于2000年《聯(lián)合國(guó)千年宣言》“特別強(qiáng)調(diào)消除貧困，需要把文化作為一個(gè)戰(zhàn)略要素納入國(guó)家和國(guó)際發(fā)展政策”。同年，WIPO-IGC（知識(shí)產(chǎn)權(quán)與遺傳資源、傳統(tǒng)知識(shí)和民間文藝政府間委員會(huì)簡(jiǎn)稱(chēng)）成立，并于2008年通過(guò)《傳統(tǒng)文化表達(dá)形式保護(hù)修訂條款》。聯(lián)合國(guó)教科文組織2007年《保護(hù)和促進(jìn)文化表現(xiàn)形式多樣性公約》規(guī)定“締結(jié)方可以制定有關(guān)保護(hù)和促進(jìn)文化表現(xiàn)形式多樣性的政策和措施”。以上均彰顯了國(guó)際社會(huì)對(duì)于利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度保護(hù)非遺資源的高度關(guān)切（參見(jiàn) 張娜：《論民間音樂(lè)的著作權(quán)保護(hù)—從<月亮之上>〔1〕<烏蘇里船歌>案〔2〕談起》載《法律適用》2018年第16期）。

在我國(guó)，1990年制定的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》規(guī)定了保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品。傳統(tǒng)音樂(lè)作為民間文學(xué)藝術(shù)作品的一個(gè)類(lèi)別，納入著作權(quán)保護(hù)范疇。2007年起草《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》，歷經(jīng)數(shù)次修改，尚在討論中。2011年6月1日《非遺法》正式實(shí)施，第44條規(guī)定，“使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。” 2014年，國(guó)家版權(quán)局發(fā)布了《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例（征求意見(jiàn)稿）》。2019年11月中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意見(jiàn)》，明確要“研究制定傳統(tǒng)文化、傳統(tǒng)知識(shí)等領(lǐng)域保護(hù)辦法”。這些都表明，作為民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳統(tǒng)音樂(lè)的著作權(quán)保護(hù)勢(shì)在必行。

第一，保護(hù)客體的一致性。《著作權(quán)法》第一章總則第一條規(guī)定，著作權(quán)保護(hù)的是“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán)”，同時(shí)在第三條強(qiáng)調(diào)“作品”是指“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果?！鼻拔囊殃U述，桑植民歌是一種抽象的智力成果，是人類(lèi)在生產(chǎn)生活中創(chuàng)造發(fā)明出的具有獨(dú)特表現(xiàn)形式、情緒表達(dá)和文化體現(xiàn)的創(chuàng)新性文化，作為獨(dú)特的藝術(shù)表達(dá)方式，符合《著作權(quán)法》中保護(hù)客體的要求。可見(jiàn)在具有獨(dú)創(chuàng)性的情況下，自然應(yīng)當(dāng)享有相應(yīng)的著作權(quán)并收到著作權(quán)保護(hù)。第二，非精神權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利的一致性?！吨鳈?quán)法》第十條規(guī)定四項(xiàng)人身權(quán)和十三項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)，這就意味著著作權(quán)法對(duì)權(quán)利明確設(shè)置了精神和財(cái)產(chǎn)雙重權(quán)利。桑植民歌首先作為文化遺產(chǎn)，毋庸置疑具有豐富的文化價(jià)值和精神價(jià)值，隨著文化產(chǎn)業(yè)逐步被大眾喜愛(ài)，其蘊(yùn)含的經(jīng)濟(jì)價(jià)值也逐漸被挖掘和體現(xiàn)出來(lái)，很多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身或者衍生品已經(jīng)成為地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展貢獻(xiàn)了很大的力量。由此非物質(zhì)文化遺產(chǎn)理應(yīng)在傳承和發(fā)展的過(guò)程中享受到著作權(quán)法的重視和保護(hù)。（參見(jiàn) 李曉清：《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的實(shí)踐分析》載《文化創(chuàng)新比較研究》2018年第2期）

四、桑植民歌著作權(quán)保護(hù)的思考

《著作權(quán)法》第六條規(guī)定，國(guó)務(wù)院應(yīng)加快制定關(guān)于如何保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)的規(guī)定。在目前法律體系下，《著作權(quán)法》是桑植民歌的著作權(quán)保護(hù)最有力法律武器。但是隨著科技發(fā)展、社會(huì)進(jìn)步、文明繁榮等，桑植民歌出現(xiàn)了很多新的藝術(shù)形式和表現(xiàn)方式，民歌內(nèi)容和主題也被賦予新的時(shí)代意義，單一的《非遺法》或《著作權(quán)法》已經(jīng)無(wú)法有效、全面的對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。因此盡快出臺(tái)包括桑植民歌在內(nèi)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護(hù)的相關(guān)條例和法律法規(guī)，對(duì)保護(hù)此類(lèi)非遺作品有著極大的理論和實(shí)踐意義。

《著作權(quán)法》對(duì)于作品權(quán)利主體的界定有明確的標(biāo)準(zhǔn)，是“自然人、法人或者非法人組織”，強(qiáng)調(diào)的是個(gè)體性，特殊情況下，可以是國(guó)家。然而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是特定群體在長(zhǎng)期的歷史實(shí)踐和特定的地理環(huán)境中，通過(guò)不斷的口傳相授，集體創(chuàng)造的人類(lèi)文明。這個(gè)特定的群體，可能是一個(gè)村落、一個(gè)民族也可能是幾個(gè)民族、一個(gè)族群等，只有極少數(shù)情況下才是個(gè)人，強(qiáng)調(diào)的是集體性。從這一角度來(lái)說(shuō)，著作權(quán)規(guī)定的權(quán)利主體和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)造主體是有一定差異的。桑植民歌是記錄當(dāng)?shù)厣鐣?huì)變遷、各族人民生產(chǎn)生活以及婚喪嫁娶等民俗活動(dòng)的百科全書(shū)，是集體智慧的結(jié)晶，其著作權(quán)主體是當(dāng)?shù)氐拿褡?、族群或者社群，屬于集體型的作者。桑植民歌不屬于普通的作品，是一種特殊的文學(xué)形式，通過(guò)明確的規(guī)定合理界定包括桑植民歌在內(nèi)的傳統(tǒng)音樂(lè)等民間文學(xué)作品的集體屬性，明確權(quán)利主體是受《著作權(quán)法》保護(hù)的，是《著作權(quán)法》權(quán)利主體的范疇，體現(xiàn)對(duì)桑植民歌乃至非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的立法進(jìn)步。

《著作權(quán)法》第二章第四節(jié)第二十四條，提出了著作權(quán)的合理使用制度，明確了在個(gè)人學(xué)習(xí)、新聞報(bào)道、檔案記載、學(xué)校教學(xué)和科研，以及國(guó)家機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)等十二種情況下，可以“可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬”，并不認(rèn)定為著作權(quán)侵權(quán)行為。對(duì)于桑植民歌之類(lèi)的民間文學(xué)藝術(shù)作品，使用制度的規(guī)定十分必要。合理使用制度的規(guī)定，約束了著作權(quán)人的壟斷，實(shí)現(xiàn)了某種公共利益的需要，體現(xiàn)個(gè)人利益和社會(huì)公共利益之間的衡量和取舍。（參見(jiàn) 朱月：《我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)》，吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)碩士學(xué)位論文，2018年）同時(shí)，約束合理使用的范圍，杜絕桑植民歌作品濫用的行為，更加有利于我國(guó)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的傳承和發(fā)展 。

結(jié)語(yǔ)

桑植民歌是寶貴的少數(shù)民族文化財(cái)富，是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部，其在傳承和發(fā)展過(guò)程中，法律的保護(hù)不可或缺。包括桑植民歌等在內(nèi)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)中，應(yīng)當(dāng)完善相關(guān)法律，明確權(quán)利主體的界定、根據(jù)作品利益分配等明確合理使用制度，以此解決現(xiàn)實(shí)生活中的侵權(quán)問(wèn)題，保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和我國(guó)民族文化繁榮發(fā)展。

說(shuō)明：本文是國(guó)家圖書(shū)館館級(jí)科研項(xiàng)目“國(guó)家圖書(shū)館館藏知識(shí)產(chǎn)權(quán)文獻(xiàn)資源整理利用研究”（NLC-KY-2022-09）的階段性成果之一。

（作者：北京市海淀區(qū)國(guó)家圖書(shū)館參考咨詢(xún)部知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息服務(wù)中心，郵編100081）

饒卓穎（1984.10-），湖南省，女，國(guó)家圖書(shū)館參考咨詢(xún)部知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息服務(wù)中心，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究，館員，碩士。

基金項(xiàng)目：

北京市海淀區(qū)中關(guān)村南大街33號(hào) 國(guó)家圖書(shū)館100081