周夢(mèng)夢(mèng)

安徽大學(xué)高等教育研究所，安徽 合肥 230000

一、問(wèn)題的提出

在加快推進(jìn)教育現(xiàn)代化、建設(shè)教育強(qiáng)國(guó)進(jìn)程中，全面完善中國(guó)特色教育法律制度體系、推進(jìn)教育法律法規(guī)規(guī)章有效實(shí)施、增強(qiáng)教育部門(mén)依法行政能力是加強(qiáng)教育法治建設(shè)、推進(jìn)依法治教的迫切要求［1］。加強(qiáng)教育行政執(zhí)法工作、提高執(zhí)法規(guī)范化水平對(duì)于推進(jìn)依法治教具有重要價(jià)值，也是2019年教育部發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)教育行政執(zhí)法工作的意見(jiàn)》的中心議題。教育行政處罰作為教育行政執(zhí)法的重要方式之一，在教育行政部門(mén)依法開(kāi)展教育行政管理工作中占據(jù)重要地位。原國(guó)家教育委員會(huì)于1998年3月6日頒布的《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》實(shí)施多年未曾做過(guò)修改，其中的一些內(nèi)容已不符合如今的教育事業(yè)發(fā)展要求。2022年2月24日，教育部政策法規(guī)司作出回應(yīng)，目前正在組織修訂《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》。

教育行政處罰的法律體系幾乎包含所有位階的教育法律規(guī)范，涉及的法律規(guī)范相對(duì)分散，并且主體多樣、違法行為復(fù)雜。2021年7月15日頒布實(shí)施的《行政處罰法》在原有基礎(chǔ)上，補(bǔ)充完善了行政處罰制度，在處罰概念、處罰種類(lèi)、處罰實(shí)施、管轄適用、正當(dāng)程序等一系列處罰體制上有了積極進(jìn)展。當(dāng)前，《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》的修訂，需要在行政處罰最新理論的基礎(chǔ)上，全面梳理教育法律體系中法律責(zé)任的相關(guān)規(guī)定，有力夯實(shí)教育行政處罰制度。

通過(guò)梳理教育法律法規(guī)規(guī)章，教育領(lǐng)域里的違法行為主要包括十一種類(lèi)型：第一，違法舉辦學(xué)校；第二，違規(guī)招生；第三，違規(guī)辦學(xué)；第四，學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)成員利用職權(quán)違規(guī)；第五，學(xué)校管理混亂、謀取學(xué)生利益騙取學(xué)生錢(qián)財(cái)；第六，違反義務(wù)教育法規(guī)定參與編寫(xiě)教科書(shū)；第七，學(xué)校違反有關(guān)校車(chē)安全管理規(guī)定；第八，非法頂替本人或他人取得入學(xué)資格；第九，考生或應(yīng)考者在考試中違反有關(guān)規(guī)定；第十，違反師德師風(fēng)；第十一，單位或個(gè)人違規(guī)干擾幼兒園正常辦學(xué)。這十一種違法行為類(lèi)型主要分為三類(lèi)主體：學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)、教師、學(xué)生。作為職權(quán)行使主體的教育行政機(jī)關(guān)在行使教育行政處罰權(quán)時(shí)，與違法行為發(fā)生主體存在的是一種外部法律關(guān)系。與行政法上的一般行政法律關(guān)系不同，教育具有自身的發(fā)展規(guī)律和相對(duì)獨(dú)立性，是否有效保障了公民的受教育權(quán)，是教育行政處罰實(shí)施效果的衡量標(biāo)尺。

教育行政處罰事關(guān)全面依法治教事業(yè)，事關(guān)教育權(quán)與受教育權(quán)的保障，事關(guān)教育行政機(jī)關(guān)裁量權(quán)的合法合理行使。在《行政處罰法》的總領(lǐng)下，如何看待行政處罰的一般性與教育領(lǐng)域行政處罰調(diào)整對(duì)象的特殊性？在教育法律體系繁雜的背景下，如何把握《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》的修訂方向與重點(diǎn)？在教育行政執(zhí)法中，如何規(guī)范行使教育行政處罰裁量權(quán)？這些都是完善教育行政處罰法律制度難以回避的問(wèn)題，值得我們審慎反思。

二、以規(guī)范為保障：明確教育行政處罰完善路徑

（一）彌補(bǔ)教育行政處罰概念的立法缺失

圍繞推進(jìn)國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的目標(biāo)，為了規(guī)范行政處罰行為，明確區(qū)分行政處罰行為與其他行政行為之間的不同，從而為行政執(zhí)法實(shí)踐提供相對(duì)清晰的甄別標(biāo)準(zhǔn)，《行政處罰法》應(yīng)學(xué)界以及現(xiàn)實(shí)的呼吁為行政處罰行為做了概念界定。行政處罰的定義內(nèi)容，從特征、對(duì)象、內(nèi)容和具體表述方面對(duì)行政處罰進(jìn)行了理論解析：將制裁性作為行政處罰行為的核心內(nèi)容；將制裁對(duì)象限定于違反行政管理秩序行為；將制裁內(nèi)容限定于減損權(quán)益或增加義務(wù)；將制裁性具體表述為懲戒［2］。概念往往無(wú)法全面反映一個(gè)行為的全部特征，反而恰恰是種種特征決定了一個(gè)行為的法律概念，行政處罰的概念便來(lái)源于其行為特征［3］。理論和立法都離不開(kāi)概念，概念是所有學(xué)科的起點(diǎn)?！督逃姓幜P暫行實(shí)施辦法》作為唯一一部關(guān)于教育行政處罰的專(zhuān)門(mén)性部門(mén)規(guī)章，在修訂之際增加教育行政處罰的概念界定尤為必要。在嘗試對(duì)教育行政處罰作法律上的概念界定時(shí)，如何把握教育行政處罰的外部邊界？如何體現(xiàn)教育領(lǐng)域的特殊性？本文嘗試從處罰主體、處罰對(duì)象、被處罰行為、處罰內(nèi)容四個(gè)方面進(jìn)行探討。

1.處罰主體。根據(jù)《行政法》中的規(guī)定，行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)一般是國(guó)家行政主管機(jī)關(guān)，是法律和行政法規(guī)授權(quán)的主體。教育法律規(guī)范授權(quán)的教育行政主體包括政府、教育行政部門(mén)、人力資源和社會(huì)保障部門(mén)、體育行政部門(mén)等。其中教育行政部門(mén)作為最主要的執(zhí)行部門(mén)發(fā)揮著至關(guān)重要的作用，但是將教育行政處罰的主體界定為教育行政部門(mén)是把其他行政機(jī)關(guān)拒之門(mén)外的行為，界定為教育行政機(jī)關(guān)更加符合法律的規(guī)定和執(zhí)法的實(shí)踐。

2.處罰對(duì)象。行政處罰法定原則包含處罰的主體及其職權(quán)法定、處罰的種類(lèi)法定、處罰的依據(jù)法定、處罰的程序法定、應(yīng)受處罰的行為法定以及處罰設(shè)定權(quán)法定六層要求。主要是面向兩個(gè)主體：一是行政相對(duì)人，二是行政機(jī)關(guān)。盡管行政處罰法定原則的提出是為了控制行政權(quán)的濫用，但處罰法定原則不應(yīng)只針對(duì)行政相對(duì)人的違法行為，還應(yīng)包含行政處罰對(duì)象的法定。行政處罰對(duì)象的適格與否關(guān)系到行政處罰行為的合法性，以及行政處罰的目的能否實(shí)現(xiàn)，行政處罰對(duì)象的法定化能夠避免行政機(jī)關(guān)任意裁量選擇行政處罰對(duì)象［4］。

3.被處罰行為。行政處罰以違反行政管理秩序?yàn)榍疤?，而在?dāng)下依法治國(guó)、依法治教的“治理”話(huà)語(yǔ)下，“管理”本位的理念已不再合適。在依法治教的背景下推進(jìn)教育治理，關(guān)鍵是要完善教育治理體系，包括主體間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一系列制度安排［5］。被處罰行為是處罰對(duì)象違反相關(guān)法律規(guī)范中的權(quán)利義務(wù)所作出的違法行為。引入“違法行為”可有效區(qū)別諸如行政強(qiáng)制措施等同樣具有制裁性的行政行為。因此，對(duì)于被處罰行為的界定，由“違反行政管理秩序”的行為改成“違反教育法律規(guī)范”的行為更為恰當(dāng)。

4.處罰內(nèi)容。《行政處罰法》采用“減損權(quán)益或者增加義務(wù)”的表述增強(qiáng)了行政處罰行為的制裁性特征。熊樟林學(xué)者圍繞“報(bào)應(yīng)論”和“預(yù)防論”的理論要義建構(gòu)了行政處罰的目的體系［6］，“目的”在行政處罰中具有重要的功能和作用，影響著行政處罰的制裁力度。受教育權(quán)作為我國(guó)發(fā)展教育事業(yè)的根本出發(fā)點(diǎn)，為學(xué)生提供良好的教育是構(gòu)建和諧有序教育環(huán)境的目標(biāo)遵循。因此，不論是減損權(quán)益還是增加義務(wù)，以“打擊和報(bào)復(fù)”為目的不應(yīng)是教育行政處罰的宗旨，以“預(yù)防和警示”作為處罰實(shí)施的最終效果，才是構(gòu)建良好教育生態(tài)環(huán)境的較優(yōu)選擇。

本文結(jié)合行政處罰相關(guān)理論以及教育行政處罰的專(zhuān)業(yè)性、復(fù)雜性、層級(jí)性、制裁性等特征，為教育行政處罰概念重新定義。本文認(rèn)為，所謂教育行政處罰，是指教育行政機(jī)關(guān)在管轄范圍內(nèi)，對(duì)違反教育法律規(guī)范的公民、法人或者其他組織，以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以制裁的行為。

（二）擴(kuò)充教育行政處罰的種類(lèi)和主要違法情形

在概念的指引下，《行政處罰法》采用了列舉性條款將行政處罰的種類(lèi)進(jìn)行了嚴(yán)格限定［7］。在《行政處罰法》修訂頒布前，學(xué)界對(duì)行政處罰種類(lèi)擴(kuò)張與限縮進(jìn)行了歷史梳理與激烈探討，將處罰種類(lèi)的列舉性條款分為了名譽(yù)罰、財(cái)產(chǎn)罰、資格罰、行為罰、人身罰五種類(lèi)型。新《行政處罰法》的頒布將原來(lái)的八項(xiàng)行政處罰種類(lèi)增至十三項(xiàng)，增加了“通報(bào)批評(píng)”“降低資質(zhì)等級(jí)”“限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”“責(zé)令關(guān)閉”“限制從業(yè)”。《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》將教育行政處罰的種類(lèi)概括為九種，但未能涵蓋現(xiàn)行教育法律體系中對(duì)違法行為進(jìn)行處罰的所有類(lèi)型。例如，《民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》第六十四條中的“不得成為民辦學(xué)校決策機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者校長(zhǎng)”，以及《未成年人學(xué)校保護(hù)規(guī)定》第五十九條的“對(duì)學(xué)校給予通報(bào)批評(píng)”內(nèi)容，分別屬于《行政處罰法》新增處罰類(lèi)型中的“行為罰”和“名譽(yù)罰”，這兩項(xiàng)處罰種類(lèi)還未列入《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》中。《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》的修訂，需要結(jié)合行政處罰種類(lèi)的最新規(guī)定以及教育法律體系中的違法行為，補(bǔ)充完善教育行政處罰的種類(lèi)和主要違法情形。處罰種類(lèi)不全會(huì)導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)中的很多違法行為游離于執(zhí)法之外。引入風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防機(jī)制，在現(xiàn)有教育法律體系的基礎(chǔ)上整合教育行政處罰種類(lèi)，對(duì)其進(jìn)行補(bǔ)強(qiáng)和擴(kuò)寬，可防止實(shí)踐中處罰種類(lèi)的失序化。

（三）完善教育行政處罰實(shí)施的程序性規(guī)定

程序可以充分體現(xiàn)行政機(jī)關(guān)執(zhí)法的公正、效率和秩序［8］?！缎姓幜P法》建立了一整套程序制度，對(duì)我國(guó)法治政府建設(shè)作出了很大貢獻(xiàn)。但是由于教育行政處罰主體多樣、涉及的法律規(guī)范相對(duì)分散，《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》作為一部專(zhuān)門(mén)性部門(mén)規(guī)章，在實(shí)踐中的適用頻率并不高［9］。原因在于其在教育行政處罰法律體系中所處的位階和立法定位不相稱(chēng)，導(dǎo)致其作用未能充分發(fā)揮。在功能定位上，由于規(guī)章不具有處罰種類(lèi)的創(chuàng)設(shè)權(quán)，《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》在面臨新的違法情形時(shí)仍會(huì)存在解決乏力的困境，在法律位階較低以及定位不明確的情境下，在第四章的“處罰程序與執(zhí)行”中，完善教育行政處罰的程序性規(guī)定顯得尤為重要。

新《行政處罰法》的頒布，在原有基礎(chǔ)上增加了應(yīng)急程序、非現(xiàn)場(chǎng)程序，豐富了行政處罰程序類(lèi)型，合理調(diào)整了不同處罰程序的應(yīng)用比重，建立了一整套包括立案、期限、告知、回避、電子送達(dá)、公示、全過(guò)程記錄、重大決定法制審核、違反法定程序處罰無(wú)效的行政處罰程序制度，以充分體現(xiàn)程序公正帶來(lái)的執(zhí)法效率的提升與公共秩序的維護(hù)［10］。如果說(shuō)《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》的實(shí)體內(nèi)容需要依靠教育法律體系的內(nèi)容以彰顯其特殊性，其程序性?xún)?nèi)容則需要全面對(duì)接《行政處罰法》的最新規(guī)定，對(duì)其功能定位予以明確。

1.告知程序。教育行政處罰的決定在作出之前，需要向當(dāng)事人發(fā)出《教育行政處罰告知書(shū)》，《告知書(shū)》應(yīng)陳述當(dāng)事人的違法事實(shí)并提供相應(yīng)的法律依據(jù)，當(dāng)事人若有異議，可依法書(shū)面提出陳述、申辯意見(jiàn)，從而維護(hù)當(dāng)事人的陳述權(quán)、申辯權(quán)。實(shí)踐中，違反告知程序的案件屢見(jiàn)不鮮，影響了教育行政機(jī)關(guān)執(zhí)法的公正性。以Y市H鎮(zhèn)P幼兒園與廣東省Y市教育局教育行政管理（教育）一案為例。案件中，Y市教育局以P幼兒園違反教育與宗教相分離的原則為由作出涉案停辦通知，該通知屬于《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》第九條第一款第八項(xiàng)規(guī)定的行政處罰種類(lèi)。然而，Y市教育局作出涉案停辦通知前，未告知P幼兒園享有陳述、申辯和聽(tīng)證權(quán)利，違反了《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》第二十五條第一款對(duì)于告知程序的規(guī)定，剝奪了P幼兒園的陳述申辯權(quán)和聽(tīng)證權(quán)，造成了程序違法。

2.聽(tīng)證程序?；诒Ｗo(hù)行政相對(duì)人權(quán)益的視角，《行政處罰法》將當(dāng)事人可以要求聽(tīng)證的期限從行政機(jī)關(guān)告知后的3日延長(zhǎng)至5日，充分保障了當(dāng)事人的聽(tīng)證權(quán)利；并要求行政機(jī)關(guān)制作聽(tīng)證筆錄，依據(jù)聽(tīng)證筆錄作出最終決定，增加了聽(tīng)證筆錄的法律效力；除特殊情況外，聽(tīng)證應(yīng)公開(kāi)舉行。當(dāng)前，我國(guó)教育行政聽(tīng)證制度還存在立法層次不高、適用范圍不廣以及保障措施不嚴(yán)等問(wèn)題［11］。體現(xiàn)在教育行政處罰領(lǐng)域，還需在《教育行政處罰暫行實(shí)施辦法》中完善聽(tīng)證程序的制度約束，指導(dǎo)教育行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法時(shí)正確適用聽(tīng)證程序，有利于教育行政機(jī)關(guān)更加客觀(guān)公正地作出處罰決定以及提高教育行政執(zhí)法的效率。

3.執(zhí)行程序。教育行政處罰執(zhí)行中比較突出的問(wèn)題體現(xiàn)在兩個(gè)方面，一方面是教育行政機(jī)關(guān)按照規(guī)定給予教育行政處罰，未能規(guī)范制作教育行政處罰決定書(shū)；另一方面是教育行政處罰的執(zhí)行缺少時(shí)效的規(guī)定，導(dǎo)致實(shí)踐中執(zhí)行時(shí)限長(zhǎng)短不一。第一，教育行政機(jī)關(guān)在作出處罰決定后應(yīng)制作統(tǒng)一格式的教育行政處罰決定書(shū)，以作為備案審查的依據(jù)之一，利用處罰決定書(shū)的規(guī)范制定倒逼教育行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法中充分落實(shí)執(zhí)行程序；第二，進(jìn)一步完善教育行政處罰的執(zhí)行時(shí)效制度，針對(duì)不同的違法行為造成的社會(huì)影響后果以及作出的處罰決定，設(shè)置相應(yīng)不同的合理履行期限，充分體現(xiàn)教育行政機(jī)關(guān)執(zhí)法的規(guī)范與力度。

三、以執(zhí)行為導(dǎo)向：規(guī)范教育行政機(jī)關(guān)自由裁量

由于法律規(guī)范無(wú)法提前詳盡規(guī)定現(xiàn)實(shí)中的違法行為以及預(yù)知違法行為造成的惡劣社會(huì)影響的程度，教育法律規(guī)范中的法律責(zé)任條款對(duì)于違法行為作出的處罰規(guī)定可操作性不強(qiáng)，于是給執(zhí)法人員留有了廣泛的自由裁量權(quán)。為避免行為過(guò)當(dāng)、行政不作為、程序不當(dāng)、違反行政倫理等自由裁量權(quán)濫用現(xiàn)象，需要準(zhǔn)確判斷其行為的合法性與合理性，才能形成有效的監(jiān)督和制約［12］?！缎姓幜P法》第三十四條的規(guī)定為行政處罰裁量基準(zhǔn)制度確立了法律依據(jù)，實(shí)踐中各領(lǐng)域紛紛制定了相應(yīng)的裁量基準(zhǔn)作為行政執(zhí)法的指導(dǎo)意見(jiàn)。在教育領(lǐng)域，《依法治教實(shí)施綱要》（2016－2020）明確提出要建立健全行政裁量權(quán)基準(zhǔn)制度，著力解決教育領(lǐng)域執(zhí)法不力、執(zhí)法不嚴(yán)等問(wèn)題，保證教育法律法規(guī)規(guī)章得到嚴(yán)格實(shí)施。

（一）優(yōu)化教育行政處罰裁量基準(zhǔn)文本的技術(shù)構(gòu)造

有關(guān)教育行政執(zhí)法的裁量基準(zhǔn)，處罰基準(zhǔn)的設(shè)定，主要是考慮到違法行為造成的社會(huì)危害以及對(duì)違法行為人的制裁直接關(guān)系到相關(guān)主體的重要權(quán)益。實(shí)踐中，各級(jí)教育行政機(jī)關(guān)采用“情節(jié)細(xì)化”與“效果格化”的技術(shù)，分別制定了教育行政處罰裁量基準(zhǔn)［13］，對(duì)違法行為細(xì)化為不同的情節(jié)從而指向了不同程度的處罰結(jié)果。裁量基準(zhǔn)的技術(shù)構(gòu)造提高了教育法律規(guī)范中法律責(zé)任條款的可操作性，同時(shí)也要注意一些合法性問(wèn)題：一是要避免對(duì)一些模糊性法律規(guī)范的錯(cuò)誤解讀；二是對(duì)于不同罰款的數(shù)額劃分要有科學(xué)的規(guī)定；三是要及時(shí)更新裁量基準(zhǔn)中新修訂的法律條款內(nèi)容。

（二）保障教育行政處罰裁量基準(zhǔn)實(shí)踐的適用效果

實(shí)踐中，盡管各省、市、縣教育局均制定了詳細(xì)的教育行政處罰裁量基準(zhǔn)供教育行政執(zhí)法人員正確適用法律規(guī)范、提高判斷決定的合法性，但執(zhí)法不合理現(xiàn)象仍然存在。如何確保教育行政處罰裁量權(quán)的合理行使，需要回歸教育法律法規(guī)的原初目的與立法精神：《義務(wù)教育法》以保障教育公平、確保所有適齡兒童少年接受義務(wù)教育為核心；《高等教育法》的基本價(jià)值是落實(shí)高校辦學(xué)自主權(quán)、保障高校中科學(xué)研究的自由；《民辦教育法》更加側(cè)重民辦學(xué)校依法辦學(xué)、保證辦學(xué)水平和教育質(zhì)量；《職業(yè)教育法》更加強(qiáng)調(diào)為受教育者提供職業(yè)培訓(xùn)、教育實(shí)踐的保障，促進(jìn)勞動(dòng)就業(yè)，服務(wù)區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展［14］。省、市、縣（區(qū)）級(jí)教育行政機(jī)關(guān)具有對(duì)不同階段學(xué)校的教育行政管理職權(quán)，下一級(jí)教育行政機(jī)關(guān)也可依據(jù)上一級(jí)教育行政機(jī)關(guān)制定的教育行政處罰裁量基準(zhǔn)進(jìn)行細(xì)化與完善，那么在執(zhí)法中，如何提高教育行政處罰裁量基準(zhǔn)的適用效果？要從教育行政機(jī)關(guān)執(zhí)法人員的素質(zhì)著手。法律規(guī)定教育行政執(zhí)法人員需要參加行政執(zhí)法資格考試并取得執(zhí)法資格證書(shū)，在教育行政機(jī)關(guān)內(nèi)部要定期組織開(kāi)展教育行政執(zhí)法專(zhuān)題培訓(xùn)和業(yè)務(wù)考核，提升教育行政執(zhí)法工作人員的專(zhuān)業(yè)能力和水平。教育行政執(zhí)法人員在面對(duì)違法行為案件、行使教育行政處罰裁量權(quán)時(shí)，要綜合考量行為人的違法動(dòng)機(jī)和目的、違法行為人主觀(guān)過(guò)錯(cuò)的大小、所使用的不同形態(tài)的違法手段和方法、最終造成的危害結(jié)果以及違法對(duì)象所指向的行為責(zé)任人，還要綜合違法行為人的責(zé)任能力、違法行為后的表現(xiàn)等要素［15］。有效的監(jiān)管和控制更能保證教育行政執(zhí)法人員正常履行職責(zé)，合理行使教育行政處罰裁量權(quán)，教育督導(dǎo)與教育行政處罰的聯(lián)動(dòng)機(jī)制可對(duì)其形成有效的制約與監(jiān)督。