王文慧

（安徽大學(xué)法學(xué)院 安徽合肥 230000）

性侵未成年人犯罪是一個(gè)總括性術(shù)語，并非僅指強(qiáng)奸未成年人行為，它同時(shí)涵蓋強(qiáng)奸未成年人、猥褻未成年人等多種帶有性侵害性質(zhì)的犯罪行為。[1]具體的罪名除了強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪、強(qiáng)制猥褻、侮辱罪之外，還有組織賣淫罪、介紹賣淫罪、引誘幼女賣淫罪等。近幾年來，性侵未成年人的犯罪案件頻發(fā)，新聞媒體的報(bào)道使得此類案件得到社會(huì)各界的更高關(guān)注。據(jù)中國少年兒童文化藝術(shù)基金會(huì)女童保護(hù)基金（以下簡稱“女童保護(hù)”）統(tǒng)計(jì)，自2016年至2020年，僅新聞媒體公開報(bào)道的性侵未成年人犯罪案件就有1761起，受害未成年人高達(dá)3774余人。由于性侵未成年人案件的特殊性，新聞媒體公開報(bào)道的案件實(shí)際僅為發(fā)生案件的冰山一角，其背后存在很大的犯罪暗數(shù)。中國人民公安大學(xué)王大偉教授曾經(jīng)提出性侵未成年人案件1：7的隱案比，這意味著一起案件曝光的背后，還有另外6起不幸的案件發(fā)生在未成年人身上。[2]此類案件的隱案率如此之高，除了性犯罪案件本身具有隱匿性，案件發(fā)現(xiàn)難度較大之外，還有一個(gè)重要原因在于取證困難，致使大量被侵害人沒有及時(shí)得到司法救助。本文通過對(duì)性侵未成年人犯罪案件取證困境及其原因的分析，提出可以通過提高立案效率、全面及時(shí)收集實(shí)物證據(jù)，規(guī)范言詞證據(jù)收集程序以及在公安機(jī)關(guān)內(nèi)部建立專人專辦制度的方法解決實(shí)踐中的取證困境，以期達(dá)到嚴(yán)懲性侵未成年人犯罪的目的。

一、性侵未成年人犯罪案件取證困境

（一）實(shí)物證據(jù)難以收集。由于性侵未成年案件的特殊性，實(shí)物證據(jù)往往難以收集。以強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪為例，本文在中國裁判文書網(wǎng)所發(fā)布的性侵未成年人犯罪案件中，分別以強(qiáng)奸未成年人、猥褻兒童為關(guān)鍵詞進(jìn)行全文檢索，選取100份刑事判決書作為樣本，制作如下表格：

從上述表格中，我們可以發(fā)現(xiàn)實(shí)物證據(jù)的數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于言詞證據(jù)，這也在一定程度上說明實(shí)物證據(jù)在性侵未成年人犯罪案件中取證難度大。在檢索的100份性侵未成年人刑事判決書中，只有18份判決書中涉及到物證，大多數(shù)物證（如內(nèi)衣、內(nèi)褲）是出現(xiàn)在強(qiáng)奸未成年人這類案件之中。而猥褻兒童這類案件中，犯罪嫌疑人多數(shù)是以撫摸、碰蹭等方式侵害被害人，幾乎不會(huì)留下物證，因此在偵查的過程中很難提取到客觀證據(jù)。在97份書證中，以發(fā)破案經(jīng)過、諒解書為主，缺乏直接與案件相關(guān)的書證材料。在94份勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄中，涉及勘驗(yàn)、檢查筆錄這類實(shí)物證據(jù)的有71份。樣本中的現(xiàn)場勘驗(yàn)主要是被害人對(duì)現(xiàn)場進(jìn)行指認(rèn)，偵查人員對(duì)現(xiàn)場進(jìn)行拍照及繪制現(xiàn)場圖，一般很難從現(xiàn)場提取到精液、毛發(fā)、指紋等實(shí)質(zhì)類證據(jù)。在37份視聽資料、電子數(shù)據(jù)證據(jù)當(dāng)中，其中21份涉及強(qiáng)奸未成年人這類性侵未成年人犯罪案件，另外16份則出現(xiàn)在猥褻兒童的犯罪案件之中。這類證據(jù)主要以微信聊天記錄、QQ聊天記錄、現(xiàn)場視頻監(jiān)控的形式出現(xiàn)，而這些證據(jù)一旦被刪除，就極大的增加了偵查人員的取證難度。

（二）言詞證據(jù)準(zhǔn)確性低。

1.被害人陳述存在模糊性、不穩(wěn)定性。性侵未成年人案件的被害人陳述一般是直接證據(jù)，能夠單獨(dú)、直接證明案件事實(shí)。除少數(shù)性侵未成年人致死的案件外，大多數(shù)性侵未成年人的犯罪案件被害人陳述是定罪量刑的關(guān)鍵證據(jù)。但由于性侵未成年人犯罪案件中的被害人年齡較小，往往會(huì)出現(xiàn)被害人陳述不清、陳述不穩(wěn)定的情況。造成這種情況的主要有兩方面的因素：一是因?yàn)槲闯赡耆说纳硇陌l(fā)育尚未完全，感知、認(rèn)知、表達(dá)能力差。心理學(xué)研究顯示，記憶是一個(gè)各個(gè)器官相互配合并易受個(gè)人特點(diǎn)和記憶時(shí)間長短影響的復(fù)雜過程，年齡是影響記憶行為的重要因素之一。[3]未成年人由于年齡較小、涉世未深，在遭遇性侵如此嚴(yán)重的傷害事件后，記憶容易出現(xiàn)偏差，很難準(zhǔn)確向偵查人員陳述當(dāng)時(shí)的細(xì)節(jié)情況。且許多性侵未成年人的案件侵害次數(shù)多、時(shí)間跨度長，被害人很難精準(zhǔn)回憶案發(fā)時(shí)的情況，導(dǎo)致陳述存在模糊性、不穩(wěn)定性。二是因?yàn)橥饨缫蛩氐母蓴_，主要包括近親屬、輿論、偵查人員的傾向性詢問。兒童通常缺乏獨(dú)立判斷的能力且對(duì)近親屬有很強(qiáng)的依賴性，這一點(diǎn)在幼兒身上體現(xiàn)的尤為明顯。近親屬出于對(duì)被告人的憤怒、怨恨、報(bào)復(fù)等心理，容易教唆被害人做出夸大陳述，甚至是虛假陳述。受傳統(tǒng)思想的束縛，未成年人在遭遇性侵后，因害怕外界看法，出于羞恥等心理，在陳述時(shí)往往也會(huì)有所顧忌。另外，偵查人員在詢問未成年人時(shí)，通常已經(jīng)掌握了一定的案件事實(shí)，在被害人出現(xiàn)沉默、簡單回答的情況下，他們對(duì)案件的猜測或者假設(shè)會(huì)通過傾向性的詢問傳達(dá)給被害人。兒童心理學(xué)研究表明，如果對(duì)年齡幼小的未成年人，連續(xù)不斷給予高度誤導(dǎo)發(fā)問后，許多兒童最終會(huì)做出不正確的陳述。[4]

2.被告人零口供、事后翻供現(xiàn)象常見。由于性侵未成年人案件具有隱蔽性，且被害人年齡較小，在犯罪嫌疑人看來，被害人未必有能力完整的陳述性侵的事實(shí)。因此，犯罪嫌疑人到案后通常存在僥幸心理，采取三緘其口的策略，拒不承認(rèn)犯罪事實(shí)。另外，在性侵未成年人案件中，多以言詞證據(jù)為主，缺少實(shí)物證據(jù)，隨著案件的推進(jìn)，犯罪嫌疑人在了解到?jīng)]有實(shí)物證據(jù)證明其罪時(shí)，往往也會(huì)推翻之前的有罪供述，進(jìn)行無罪辯解?？傊胺缸锵右扇?、被告人的口供具有前供后翻、時(shí)供時(shí)翻、屢供屢翻的特點(diǎn)，從而使案情復(fù)雜化，給案件的查處帶來了很大的困難?！盵5]

3.證人證言具有間接性。在上述100份性侵未成年人的刑事判決書中，有94份判決書中涉及到證人證言這類證據(jù)。然而樣本中的證人證言多數(shù)是傳來證據(jù)，即被害人的親屬、朋友、老師等證明被害人曾經(jīng)向其陳述遭遇性侵的事實(shí)，缺乏直接的證明力。只有極少數(shù)證人目睹性侵的過程，但也存在片面性。例如，在蔣某某猥褻兒童案中，被害人奶奶證明看見其孫女被蔣某某壓在身下掙扎，但蔣某某辯稱是被害人在掉入池塘之際，因其大力往岸邊拽拉被害人，不小心摔倒在地，并沒有對(duì)被害人實(shí)施猥褻行為。該案中，被害人奶奶的證言只能證明被告人與被害人存在身體接觸，而不能證明被害人被猥褻的事實(shí)。對(duì)于轉(zhuǎn)述證言的證明力往往會(huì)從證據(jù)的內(nèi)容信息進(jìn)行審查判斷，認(rèn)為其屬于第二手證明資料，證明力低。[6]但是其依然能夠起到印證和補(bǔ)強(qiáng)作用，對(duì)案件的審查判斷十分重要。

（三）取證程序不規(guī)范，降低證據(jù)證明力。由于性侵未成年人犯罪案件相比其他刑事案件來講數(shù)量較少，偵查機(jī)關(guān)中的偵查人員有限，工作量大，因此一般都是隨機(jī)分案，無法實(shí)現(xiàn)專人辦理。而性侵未成年人案件的偵查取證程序與一般刑事案件有所不同，在無法實(shí)現(xiàn)專人辦理的情況下，部分偵查人員由于對(duì)案件取證程序不熟悉，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)違法取證的情況，導(dǎo)致部分證據(jù)因取證程序違法而降低證明力甚至被排除。

常見的取證程序不規(guī)范的情況有以下幾種：首先，詢問不規(guī)范。一是根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，詢問未成年被害人時(shí)，應(yīng)當(dāng)有女性工作人員在場，而在司法實(shí)踐中女性工作人員缺席詢問的情況常見；二是詢問筆錄記錄過于成人化，偵查人員沒有考慮到兒童的語言表述習(xí)慣，而是采取專業(yè)的思維方式進(jìn)行記錄，“陰道”“乳房”“性關(guān)系”等詞常見于被害幼女的詢問筆錄之中，語言表述與年齡特征明顯不符，降低了被害人陳述的真實(shí)性；三是重要證人擔(dān)任合適成年人參與詢問之后，又以證人身份出具證言，可能造成對(duì)證人證言的污染，導(dǎo)致證人證言的證明力存疑；四是詢問被害人時(shí)，法定代理人、合適成年人不在場的情況常見。其次，人身檢查不規(guī)范。通常情況下，被害人被性侵后，由醫(yī)院進(jìn)行身體檢查并提取相關(guān)體液，出具相關(guān)醫(yī)療診斷書。實(shí)踐中，偵查機(jī)關(guān)大量存在以醫(yī)院檢查代替人身檢查的做法，直接將醫(yī)療診斷書作為檢查筆錄，由于缺乏人身檢查全過程的客觀記錄，導(dǎo)致證據(jù)來源不明。最后，同步錄音錄像制作不規(guī)范。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，對(duì)訊問過程錄音或者錄像的，應(yīng)當(dāng)對(duì)每一次訊問全程不間斷進(jìn)行，保持完整性，不得選擇性錄制，不得剪接、刪改。[7]同步錄音錄像對(duì)防止刑訊逼供、固定證據(jù)起著關(guān)鍵性作用。性侵未成年人案件中，犯罪嫌疑人先認(rèn)罪，后翻供的現(xiàn)象常見。翻供不但影響訴訟進(jìn)程、浪費(fèi)司法資源，而且真相無法查清時(shí)，對(duì)偵查人員也十分不利。被告人一旦在法庭上突然翻供，在沒有同步訊問視頻加以證明的情況下，公訴方容易陷入被動(dòng)地位。新增《刑事訴訟法解釋》七十四條關(guān)于同步錄音錄像的規(guī)定也印證了這一點(diǎn)，“人民檢察院未移送，導(dǎo)致不能排除屬于刑事訴訟法第五十六條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，對(duì)有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)依法排除；導(dǎo)致有關(guān)證據(jù)的真實(shí)性無法確認(rèn)的，不得作為定案的依據(jù)”。同步錄音錄像的制作應(yīng)該嚴(yán)格依照法律規(guī)定進(jìn)行，不僅要在訊問犯罪嫌疑人時(shí)同步錄音錄像，訊問被害人、證人時(shí)也要錄制同步視頻，防止因訊問、詢問視頻缺失或者制作不規(guī)范造成證明困境。

二、性侵未成年人犯罪案件取證對(duì)策

（一）提高立案效率，簡化立案所需證據(jù)材料。根據(jù)目前的相關(guān)規(guī)定，偵查人員要審查判斷證據(jù)能夠證明“有犯罪事實(shí)，需要追究刑事責(zé)任”才能立案。然而這一規(guī)定并不適用性侵未成年人犯罪案件。未成年人沒有能力收集證明犯罪事實(shí)的基本證據(jù)材料。本文認(rèn)為，就性侵未成年人案件而言，判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為：如果未成年人沒有誣告或者陷害犯罪嫌疑人的動(dòng)機(jī)，那么若有其他證據(jù)能夠從某一點(diǎn)或者幾點(diǎn)上與被害人陳述之相應(yīng)點(diǎn)相互印證，此案就可以立案。[8]立案之前，主要可以從以下幾種情況進(jìn)行被害人的動(dòng)機(jī)審查：一是被害人與犯罪嫌疑人之間是否存在親密關(guān)系（如男女朋友關(guān)系），為了轉(zhuǎn)移自己的不滿情緒而報(bào)案；二是被害人是否與老師、父母、親朋等之間存在過節(jié)，蓄意報(bào)復(fù)；三是被害人是否存在精神類疾病，想象自己被侵害；四是被害人是否某種目的未達(dá)成，試圖引起社會(huì)的關(guān)注。除了審查被害人的動(dòng)機(jī)之外，還應(yīng)注意被害人品格證據(jù)的收集，在無其他證據(jù)能夠與被害人陳述相印證時(shí)，被害人的品格證據(jù)在一定程度上能影響偵查人員是否立案的內(nèi)心確信。

（二）全面、及時(shí)收集實(shí)物證據(jù)。證明性侵未成年人案件的犯罪事實(shí)，僅有被害人陳述和犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，實(shí)物證據(jù)也起著關(guān)鍵作用。只有形成完整的證據(jù)鏈，排除合理懷疑，才能對(duì)犯罪嫌疑人定罪。收集實(shí)物證據(jù)，要秉持全面、及時(shí)、合法的原則?，F(xiàn)場勘驗(yàn)時(shí)，不僅要搜集提取與案件相關(guān)的體液、毛發(fā)、指紋、紙巾、衣物等證據(jù)，還要對(duì)現(xiàn)場環(huán)境進(jìn)行重點(diǎn)勘察，查看現(xiàn)場是否存在搏斗、滾壓、拖拉等痕跡，案發(fā)現(xiàn)場有視頻監(jiān)控的，及時(shí)調(diào)取監(jiān)控錄像等電子證據(jù)。進(jìn)行人身檢查一定要及時(shí)，仔細(xì)檢查被害人陰部、肛門、乳房等關(guān)鍵部位的情況，根據(jù)犯罪嫌疑人接觸的部位，提取相應(yīng)的拭子；注意采集體液、毛發(fā)以及被害人指甲中的殘留物等生物樣本以及對(duì)犯罪嫌疑人、被害人身上的抓痕、咬痕、傷口、淤青等進(jìn)行拍照固定。需要注意的是，人身檢查與醫(yī)院檢查的要求不同，目的不同，不能以醫(yī)院檢查代替人身檢查。此外，無論現(xiàn)場勘驗(yàn)還是人身檢查，都應(yīng)該按照法定要求，全程進(jìn)行細(xì)致、全面的記錄，以免影響證據(jù)資格。

（三）規(guī)范言詞證據(jù)的收集。首先，收集言詞證據(jù)應(yīng)該嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行。比如訊問犯罪嫌疑人不能采取刑訊逼供、誘供等方式，且每次訊問都應(yīng)該同步錄音錄像，不得刪除、剪接、選擇性錄制等；詢問未成年被害人時(shí)，應(yīng)當(dāng)確保有女性工作人員在場；當(dāng)法定代理人、合適成年人身份與證人重合時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持證人優(yōu)先原則，由未成年被害人的其他親屬、老師等擔(dān)任合適成年人接受詢問等。

其次，言詞證據(jù)具有易變、不穩(wěn)定且真假難辨特點(diǎn)，因而在收集言詞證據(jù)時(shí)應(yīng)特別注意其真實(shí)性。[9]在訊問犯罪嫌疑人、詢問被害人、證人時(shí)，注意從其言詞的合理性以及與其他證據(jù)的印證程度上判斷是否屬實(shí)。一是偵查人員可以從被害人的年齡、認(rèn)知水平、表達(dá)特點(diǎn)等角度判斷其陳述是否合情合理、是否符合正常人的認(rèn)知；二是可以通過對(duì)被害人進(jìn)行動(dòng)機(jī)審查，是否存在可能對(duì)犯罪嫌疑人誣告陷害的因素，判斷其陳述的真實(shí)性；三是從與其他證據(jù)的印證程度上判斷真實(shí)性。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于〈刑事訴訟法＞的解釋》，對(duì)被害人陳述的審查與認(rèn)定應(yīng)當(dāng)注重審查的內(nèi)容指向被害人先后陳述之間以及與其他證據(jù)之間能否相互印證，[10]即可以從被害人各個(gè)言詞證據(jù)先后的一致性，以及與其他種類證據(jù)之間的印證上進(jìn)行判斷。例如，被害人在賓館遭遇強(qiáng)奸后，被害人對(duì)時(shí)間、地點(diǎn)、犯罪嫌疑人體貌特征的描述等，可以通過查找開房記錄、監(jiān)控視頻等證據(jù)加以印證，判斷其陳述是否真實(shí)。對(duì)于證人證言、犯罪嫌疑人供述的真實(shí)性判斷亦需如此。

最后，以“一次詢問”為原則，盡量減少對(duì)未成年被害人的二次傷害。2021年《刑事訴訟法解釋》第五百五十六條規(guī)定，審理未成年人遭受性侵害或者暴力傷害案件，在詢問未成年被害人、證人時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取同步錄音錄像等措施，盡量一次完成。未成年被害人是直接遭受犯罪行為侵害的對(duì)象，對(duì)案發(fā)的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、過程以及犯罪嫌疑人的體貌特征最為清楚，其陳述往往成為全案定性的關(guān)鍵證據(jù)。因此，要想在一次詢問過程中，完整、準(zhǔn)確地獲取被害人陳述，對(duì)偵查人員提出了更高的要求。首先，詢問之前做好相應(yīng)的準(zhǔn)備。偵查人員應(yīng)當(dāng)了解基本的案件情況，在有足夠證據(jù)證明發(fā)生了性侵事實(shí)時(shí)才能對(duì)被害人進(jìn)行詢問，并列出案件存在的疑點(diǎn)。同時(shí)根據(jù)未成年被害人的年齡、心理精神狀況、理解表達(dá)能力等，研究詢問的策略、制定詢問的提綱，詳細(xì)、全面列出需要詢問的內(nèi)容。其次，詢問場所的選擇應(yīng)當(dāng)征求被害人的意見，如果沒有特殊要求，應(yīng)盡量選擇在被害人熟悉放松的環(huán)境當(dāng)中，減少被害人陳述時(shí)的緊張感、陌生感。再者，詢問人員應(yīng)以懂得一定心理學(xué)知識(shí)、掌握一定性侵未成年人案件詢問技巧的成熟女性為主。由于性侵未成年人案件涉及被害人的隱私，在面對(duì)男性偵查人員詢問時(shí)，被害人往往出于羞澀等心理不愿陳述案件細(xì)節(jié)等情況，而由女性偵查人員進(jìn)行詢問，能減少被害人的抵觸心理。另外，由于被害人年齡小，記憶、表達(dá)等能力有限，這就需要偵查人員掌握一定的詢問技巧，使用具有一定提示性又不帶暗示性的問題幫助被害人回憶。最后，詢問用語及方式，應(yīng)該充分考慮未成年被害人的認(rèn)知水平和接受能力，采取未成年被害人能夠理解的方式、方法進(jìn)行詢問，避免使用一些專業(yè)詞匯，造成未成年被害人的理解障礙。

（四）公安機(jī)關(guān)內(nèi)部落實(shí)專人專辦制度。目前，我國檢察院系統(tǒng)成立了專業(yè)化的未成年人辦案機(jī)構(gòu)或者人員隊(duì)伍，很多法院也設(shè)立了少年審判庭，但在公安系統(tǒng)，全國的少年警務(wù)發(fā)展相對(duì)滯后。[11]首先，應(yīng)該在公安系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立辦理性侵未成年人案件的專門工作機(jī)構(gòu)或者人員小組，使辦理性侵未成年案件的偵查人員固定化，打造一支專業(yè)化隊(duì)伍。其次，應(yīng)該選拔一批辦案經(jīng)驗(yàn)豐富、成熟穩(wěn)重的女性偵查人員作為辦理性侵未成年人案件的主力，且應(yīng)當(dāng)定期對(duì)其進(jìn)行相應(yīng)的專業(yè)技能培訓(xùn)與兒童心理指導(dǎo)，提高偵查人員的辦案能力。除此之外，公安機(jī)關(guān)還應(yīng)該加強(qiáng)與醫(yī)生以及心理專家的合作，將其視為偵查工作的輔助人員，通過對(duì)未成年被害人進(jìn)行生理和心理的評(píng)估與治療，制定科學(xué)的詢問方案，減少詢問過程中遇到的障礙。