高玉歡

摘要：改革開放后，隨著市場經(jīng)濟(jì)理念的提出和法治的重拾，律師行業(yè)也隨之迎來了“春天”。但律師行業(yè)依舊未完全擺脫計劃經(jīng)濟(jì)慣性的影響，其行業(yè)身份在當(dāng)時的中國依舊是國家工作人員，其業(yè)務(wù)來源依舊是國家司法行政機(jī)關(guān)的指派。隨著改革開放的持續(xù)推進(jìn)和市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，尤其在中華全國律師協(xié)會成立后，律師協(xié)會對律師行業(yè)的市場規(guī)制和自律步伐迅速加快。在國家干預(yù)與市場調(diào)節(jié)相結(jié)合的經(jīng)濟(jì)發(fā)展大背景下，律師行業(yè)的管理也逐步形成司法行政機(jī)關(guān)宏觀指導(dǎo)與律師協(xié)會自律管理的“雙結(jié)合”管理模式。

關(guān)鍵詞：律師協(xié)會;市場;自律

一、建國后我國律師行業(yè)的發(fā)展歷程

新中國成立后，黨中央提出“打掃干凈屋子再請客”的方針，與國民黨統(tǒng)治相關(guān)的《六法全書》舊法統(tǒng)隨即被廢止，與之相關(guān)的律師制度亦被停擺。1954年我國頒布了第一部《憲法》，該部《憲法》對國家的司法運行制度進(jìn)行了規(guī)定，其中包括建立社會主義的律師制度，但隨著左傾錯誤與文化大革命接踵而至，我國司法系統(tǒng)的運行陷入停滯，律師制度受之影響在飽受踐踏后隨即廢止。

十一屆三中全會后，黨中央撥亂反正，實行改革開放，并將工作中心轉(zhuǎn)移到經(jīng)濟(jì)建設(shè)上來，依法治國又有了適宜的土壤并重新萌發(fā)，律師制度隨之恢復(fù)，但當(dāng)時國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式依舊是以計劃經(jīng)濟(jì)為主，律師職業(yè)雖已出現(xiàn)，但仍屬“計劃經(jīng)濟(jì)”上的一顆螺絲釘，其并非當(dāng)代意義上的自由職業(yè)者，而是具有國家干部身份的“國家法律工作者”。從業(yè)務(wù)來源看，其當(dāng)時受市場影響較小，業(yè)務(wù)來源主要是司法機(jī)關(guān)的分配或指定，工作性質(zhì)仍屬于履行國家安排的工作任務(wù)。比如，上個世紀(jì)80年代有這樣一個案例，某律師受司法機(jī)關(guān)指派為某個涉嫌故意殺人罪的被告做刑事辯護(hù)，庭審過程中該律師非但不積極保護(hù)被告合法權(quán)益，還稱被告人罪行累累，要求法官嚴(yán)審嚴(yán)判。由此可見，當(dāng)時部分律師的對自己屬于國家工作人員的身份意識還是非常強的。

隨著國家法治的進(jìn)一步恢復(fù)和發(fā)展，我國開始實行統(tǒng)一的律師考試制度，尤其是1986年中華全國律師協(xié)會的成立，更是標(biāo)志著我國律師管理制度開始由司法行政機(jī)關(guān)的管理延伸到司法行政和律師協(xié)會行業(yè)兩結(jié)合管理，行業(yè)協(xié)會對行業(yè)的管理更有利于發(fā)揮市場的自由優(yōu)勢。除此之外，隨著合作制律師事務(wù)所試點工作啟動，現(xiàn)代市場主體意義上的律師事務(wù)所經(jīng)營模式逐步成型，這些變化的背后即是單一的計劃經(jīng)濟(jì)模式變更為市場經(jīng)濟(jì)與計劃經(jīng)濟(jì)相結(jié)合的經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式的時代背景。①

二、我國律師協(xié)會對律師行業(yè)的市場規(guī)制

律師行業(yè)在逐步脫離“計劃經(jīng)濟(jì)”的陰影后，漸漸的融入了市場。但律師行業(yè)業(yè)務(wù)的擴(kuò)展與其它受市場調(diào)節(jié)的行業(yè)業(yè)務(wù)相比具有特殊性，市場因素并非影響律師業(yè)務(wù)擴(kuò)展的首要因素。一般而言，當(dāng)事人在選擇律師代其處理法律事務(wù)時，會將律師的業(yè)務(wù)能力視為首要考慮因素，這種選擇具有一定的人身性特征。當(dāng)然，律師的收費標(biāo)準(zhǔn)也是大多數(shù)當(dāng)事人考量是否委托的因素。一般而言，對于法律關(guān)系比較簡單，留給代理律師發(fā)揮業(yè)務(wù)技能空間比較小的案件，當(dāng)事人在選擇律師時，在保證該律師業(yè)務(wù)技能不低于一般律師后，首要考慮因素是其收費標(biāo)準(zhǔn)的高低，這類案件的代理更容易受到市場的分配。再者，律師服務(wù)比較抽象，其服務(wù)結(jié)果的好壞無法用一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量，一個執(zhí)業(yè)多年的合伙級律師與一個執(zhí)業(yè)一年的小白律師，其一個小時的工作價值肯定天壤地別。而正是由于律師業(yè)務(wù)的分配既受律師業(yè)務(wù)水平的影響又受律師收費標(biāo)準(zhǔn)的影響，使得國家價格相關(guān)法律無法給予該行業(yè)服務(wù)價格一個明確的規(guī)定，司法行政機(jī)關(guān)和市場監(jiān)管機(jī)關(guān)只能在做出原則性規(guī)定的情況下授權(quán)律師行業(yè)協(xié)會出具更具體的指導(dǎo)收費意見。

1986年全國律師協(xié)會成立后，各地也相繼成立地方性的律師協(xié)會，并且依據(jù)各自的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r出臺了相關(guān)的律師收費指導(dǎo)意見。以甘肅省律師協(xié)會出臺的收費指導(dǎo)意見為例，該文件規(guī)定律師事務(wù)所不得以降低服務(wù)價格的方式進(jìn)行不正當(dāng)競爭。②當(dāng)前，由于我國法治事業(yè)的繁榮發(fā)展，法治觀念深入人心，從事律師行業(yè)的人數(shù)呈井噴式增長，這就使得律師行業(yè)的競爭更加激烈，服務(wù)質(zhì)量也參差不齊，尤其在資歷較深的老律師占據(jù)了大量優(yōu)質(zhì)律師服務(wù)市場后，新一代年輕律師競爭力明顯不足，其只能通過降低服務(wù)價格的方式獲取業(yè)務(wù)資源，爭取以“量”取勝。長此以往，整個律師服務(wù)市場形成了劣幣驅(qū)逐良幣的惡性循環(huán)，業(yè)務(wù)資源較少的律師通過降低收費的方式獲得業(yè)務(wù)，由此帶來的是整個律師行業(yè)服務(wù)價格的下降，律師們不再愿意花費更多的時間去鉆研業(yè)務(wù)技能，只是通過降價的方式獲得或守住律師業(yè)務(wù)市場。為防止這種不正當(dāng)競爭行為對整個律師行業(yè)發(fā)展的沖擊，各地律師協(xié)會相繼出臺杜絕通過降低律師服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)吸引委托人的規(guī)定，并建立相關(guān)的監(jiān)督機(jī)制，確保這一規(guī)定的落實。

其次，各地律師協(xié)會對律師服務(wù)收費的構(gòu)成進(jìn)行了明確，比如甘肅省律師協(xié)會在收費指導(dǎo)意見中明確列舉了10項影響律師服務(wù)收費的因素，這種列舉式規(guī)定，尤其是將律師的執(zhí)業(yè)年限和社會影響度作為律師收費的考量因素，可以防止資歷較深的律師利用其執(zhí)業(yè)年限的優(yōu)勢與剛?cè)胄械穆蓭熯M(jìn)行競爭。③同時，這種規(guī)定也可以給當(dāng)事人在選擇律師服務(wù)時一定的參考，有利于律師服務(wù)市場的透明化及整個律師行業(yè)的長期發(fā)展。

最后，律師服務(wù)收費實行政府指導(dǎo)價和市場調(diào)節(jié)價相結(jié)合的方式，這一結(jié)合方式可以兼顧“計劃”與“市場”的優(yōu)勢。實行政府指導(dǎo)價，一方面可以防止律師行業(yè)利用其專業(yè)壟斷地位過分攫取社會利益，造成其他行業(yè)的成本上升或加重弱勢群體的維權(quán)成本，另一方面，實行政府指導(dǎo)價則可以防止資深律師通過低價競爭的方式占據(jù)律師服務(wù)市場。但律師法律服務(wù)畢竟與其他服務(wù)行業(yè)不同，當(dāng)事人選擇代理律師最重要的是對于律師業(yè)務(wù)能力的信任，具有一定的人身性，當(dāng)事人一般會就律師業(yè)務(wù)水平、執(zhí)業(yè)年限、收費標(biāo)準(zhǔn)等進(jìn)行綜合判斷，選擇出自認(rèn)為性價比最高的律師服務(wù)人員，在這種情況下，當(dāng)事人可以就律師服務(wù)的收費數(shù)額及收費方式與律師進(jìn)行協(xié)商，使得當(dāng)事人獲得性價比最高的律師服務(wù)，最終達(dá)到“雙贏”。

三、我國律師行業(yè)的自律

我國在1982年施行的律師暫行條例中規(guī)定了要建立社會團(tuán)體性質(zhì)的律師協(xié)會，但也僅僅是賦予了律師協(xié)會制定組織章程的權(quán)利，并沒有賦予律師協(xié)會其它實質(zhì)性的管理權(quán)利。當(dāng)時的律師協(xié)會并不屬于真正的行業(yè)自治組織，而是屬于當(dāng)?shù)厮痉ㄐ姓C(jī)關(guān)的一個部門，律師協(xié)會的領(lǐng)導(dǎo)也實際由司法行政機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)擔(dān)任，即“兩套牌子，一套人馬”。當(dāng)時對于律師協(xié)會的定義仍然是做好司法行政機(jī)關(guān)的“好助手”，律師協(xié)會的自律職能仍然比較薄弱。到了90年代，隨著國家對外進(jìn)一步開放，政府對于行業(yè)管理的更加重視，國家司法行政機(jī)關(guān)開始授權(quán)律師協(xié)會可以獎懲律師，還可以制定、實施行業(yè)規(guī)范和準(zhǔn)則。1996年、2007年的兩次《律師法》修改更是進(jìn)一步的擴(kuò)大和細(xì)化了律師協(xié)會的行業(yè)管理權(quán)，尤其是在行業(yè)規(guī)范的制定和懲戒規(guī)則的執(zhí)行，以及考核實習(xí)人員等方面做出了明確的規(guī)定，至此，律師協(xié)會的自律又向前邁出了一步。

由上可知，司法行政機(jī)關(guān)對于律師行業(yè)的管理更偏向于宏觀的管理，而律師協(xié)會的管理更加具體、細(xì)化，就兩個管理部門頒布的文件來看，律師行業(yè)協(xié)會的自律，主要體現(xiàn)在以下四個方面：

1、維護(hù)會員權(quán)益。大多數(shù)的行業(yè)協(xié)會的成立目的都是為了“抱團(tuán)取暖”以維護(hù)其共同利益，律師行業(yè)協(xié)會也不例外。律師行業(yè)協(xié)會維護(hù)會員權(quán)益主要包括兩個方面，一個方面，律師協(xié)會作為律師行業(yè)的對外代表，代表整個律師行業(yè)向社會發(fā)聲，尤其在政策法規(guī)的制定過程中，律師協(xié)會代表全體律師參與到國家相關(guān)政策法規(guī)的制定過程中去，防止相關(guān)機(jī)關(guān)“閉門決策”做出嚴(yán)重妨害律師權(quán)益或社會大眾利益的決策;另一方面，當(dāng)個體律師的合法權(quán)益受到損害時，律師協(xié)會可以利用團(tuán)體優(yōu)勢保護(hù)會員的合法權(quán)益，尤其是律師在開展業(yè)務(wù)時，其合法權(quán)益受到其他主體損害時，尤其是受到國家公權(quán)力機(jī)關(guān)的損害時，其僅憑個體力量無異于螳臂當(dāng)車，這時由千千萬萬律師凝聚形成的律師協(xié)會，其與行政機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)對峙時，更容易維護(hù)達(dá)到維護(hù)律師合法權(quán)益的目的。比如，在掃黑除惡運動中，西寧市林小青律師在為被告人辯護(hù)時被檢察機(jī)關(guān)以涉黑為由起訴，該起訴行為將律師為被告辯護(hù)的行為認(rèn)定為共同犯罪行為，嚴(yán)重?fù)p害了律師的合法權(quán)益。最終在律師協(xié)會的維護(hù)下，檢察機(jī)關(guān)撤消了關(guān)于林小青律師的起訴。

2、對律師執(zhí)業(yè)行為進(jìn)行規(guī)范?！盁o規(guī)矩不成方圓”，律師協(xié)會除了是對外統(tǒng)一體的代表外，還具有管理約束成員的職責(zé)。律師群體通過民主的形式選舉律師協(xié)會的管理人員，制定組織章程及其它規(guī)范性的文件，并使這些文件規(guī)范對律師發(fā)生效力，其目的正是為了規(guī)范律師的職業(yè)行為。比如，根據(jù)國家司法行政機(jī)關(guān)的授權(quán)，市級律師協(xié)會擁有管理申請律師執(zhí)業(yè)人員實習(xí)活動的權(quán)力，并將實習(xí)活動作為通過國家司法考試的公民申請律師執(zhí)業(yè)的必要條件之一。實習(xí)管理工作實質(zhì)上成為了前置的行業(yè)準(zhǔn)入管理功能。全國律協(xié)2010年8月制定了新的《律師執(zhí)業(yè)年度考核規(guī)則》，對律師協(xié)會行使律師年度考核的管理功能予以了具體規(guī)范④。這種自我規(guī)范正是律師行業(yè)自律的重要途徑和體現(xiàn)，也可以防止其它第三主體對律師群體過分管理。

3、對律師進(jìn)行獎懲。在“雙結(jié)合”的律師管理體制下，司法行政機(jī)關(guān)對于律師嚴(yán)重的違紀(jì)違法行為可進(jìn)行懲罰，該懲罰措施下至警告，上可至吊銷律師執(zhí)業(yè)證書，而律師協(xié)會對于律師的懲戒則相對較輕，一般以批評教育為主。由于律師協(xié)會的管理人員一般是業(yè)內(nèi)的佼佼者，因此律師很重視律師協(xié)會的獎懲，這也使得律師協(xié)會的獎懲在律師隊伍中有著比較大的影響。

總之，自我國律師制度恢復(fù)以來，律師協(xié)會對于律師行業(yè)的市場管理發(fā)揮了重要作用，其既維護(hù)了全體律師的行業(yè)利益，又防止了律師利用其專業(yè)壟斷地位損害其他第三方的利益。在行業(yè)自律方面，律師協(xié)會通過對律師權(quán)益的維護(hù)、律師執(zhí)業(yè)行為的規(guī)范、獎懲等，有效實現(xiàn)了律師行業(yè)的自律。但同其它大多數(shù)行業(yè)協(xié)會一樣，律師協(xié)會對于律師業(yè)務(wù)市場的規(guī)制和對律師行業(yè)的自律離不開我國市場經(jīng)濟(jì)改革的大背景，這種規(guī)制與自律也將隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步開放，更加科學(xué)、合理。

參考文獻(xiàn)

[1]林野麗.淺論律師協(xié)會的懲戒權(quán).法制與社會，2008，3.

[2]宋倩.我國律師權(quán)利保障制度研究.內(nèi)蒙古大學(xué)2017年碩士學(xué)位論文.

注釋

①李迅：《中國特色社會主義律師制度改革的回顧與前瞻》，載《中國司法》2017年第6期。

②《甘肅省律師服務(wù)收費指導(dǎo)意見》第3條。

③《甘肅省律師服務(wù)收費指導(dǎo)意見》第5條。

④孔楠：《論我國律師協(xié)會的職能》，西南政法大學(xué)碩士學(xué)位論文。

西北政法大學(xué) 法律碩士教育學(xué)院