周鼎鈞 楊志娟 郭琳 王珍珍

（1.3.4.鄭州師范學院，河南 鄭州 450000；2.鄭州先風知識產權代理有限公司,河南 鄭州 450000）

一、加強河南旅游演藝知識產權保護勢在必行

旅游演藝是近年來文化和旅游融合發(fā)展的典型業(yè)態(tài)之一。中國旅游演藝正處于快速發(fā)展期。作為一種新業(yè)態(tài)新領域，旅游演藝在迅猛發(fā)展的同時，一直缺乏相應的規(guī)范，更遑論知識產權保護。直到2019 年3 月，文化和旅游部印發(fā)了《關于促進旅游演藝發(fā)展的指導意見》，明確提出“鼓勵旅游演藝經營主體開發(fā)具有自主知識產權的產品，努力形成擁有自主知識產權的核心技術和知名品牌。依法懲處侵犯知識產權的行為，維護旅游演藝經營主體合法權益?！边@是我國首個促進旅游演藝發(fā)展的文件，也是首次以部門規(guī)章的形式提出旅游演藝知識產權保護問題。

河南文化旅游資源豐富，是中國發(fā)展旅游演藝最早的省份之一。2006年以來的十五年里，《禪宗少林?音樂大典》《大宋?東京夢華》等早期成長起來的一批旅游演藝在中國旅游市場產生了重要影響，成為河南文化旅游的重要載體和經濟社會的一抹亮色。近年來，河南旅游演藝發(fā)展速度加快，僅省會鄭州市，在建、將演的大型旅游演藝就超過3 個，分別以黃帝文化、河南文化、黃河文化為主題，占據(jù)了河南文化的高點，具有極高的社會效益。但根據(jù)調研，河南旅游演藝企業(yè)項目基本沒有進行系統(tǒng)的知識產權保護，大部分企業(yè)甚至沒有基本的知識產權保護意識和知識。全省旅游演藝行業(yè)的粗放式經營、叢林式生長方式雖然在業(yè)態(tài)發(fā)展初期能夠集中力量提升競爭力，但缺乏必要的知識產權保護，猶如未穿防護裝備的戰(zhàn)士、未裝殺毒軟件的電腦，一旦受到惡意攻擊，勢必難以保護自己。

二、河南旅游演藝知識產權保護存在的問題

（一）旅游演藝商標注冊存在天然難題

不同于傳統(tǒng)演出，旅游演藝是以游客為主要觀眾的演出，其演出內容主要為當?shù)赜写硇缘奶厣幕?，因此，旅游演藝名稱多包含地名、人名等被限制因素，很難順利取得商標專用權。如河南的大型旅游演藝《禪宗少林·音樂大典》名稱中的“禪宗”《黃帝千古情》名稱中的“黃帝”，《只有河南》名稱中的“河南”均為被限制內容，不能注冊為商標。

那么，為了獲得商標保護，能否以原創(chuàng)的圖形logo 替代名稱呢？考慮到旅游演藝的地方文化性特征，以及傳播特性，在打造品牌的過程中，名稱往往比圖形更容易口口相傳，更加有力有效。在商標保護過程中，以注冊圖形商標的方式彌補名稱無法獲取商標專用權的方式，雖然能起到一定保護作用，但對旅游演藝本身的品牌建設及長期保護效果而言，作用十分有限。

對于旅游演藝企業(yè)來說，在旅游演藝社會影響力較小時，注冊不注冊商標影響并不大；在旅游演藝有較大社會影響力時，本地即使再出現(xiàn)同名的演出，其競爭力微乎其微。因此，因節(jié)目名稱存在先天不足導致大家都不能注冊的時候，旅游演藝同行競爭不足為慮。

但是，旅游演藝僅是文旅產業(yè)鏈條中的一環(huán)，作為項目龍頭的帶動作用遠大于其自身產生的經濟效益。如果不能注冊商標，當旅游演藝做大做強之后，其衍生產品的保護將存在巨大困難。以《云南?映象》為例，由于早期缺乏專業(yè)化的企業(yè)運營，憑借楊麗萍一人支撐，后期再進行商標注冊時因違反商標法的規(guī)定自2004 年始一直無法取得商標使用權，這不僅限制了該產品的品牌化開發(fā)，更因為“映象”目前已被十余家單位和個人在不同領域搶注了商標而有可能面臨商標侵權糾紛。同時，也因為無法注冊商標，面對其他企業(yè)或個人在未得到授權情況下對該品牌的濫用、商業(yè)價值的開發(fā)而沒有還手之力。文化價值得到全面的保護，使得像《云南?映象》一樣早期開發(fā)沒有企業(yè)運營或者是被惡意搶注商標的實景演出產品的發(fā)展舉步維艱。

（二）權利人知識產權保護意識和能力不強

河南旅游演藝企業(yè)早期沒有認識到知識產權保護對于項目發(fā)展的意義，知識產權保護意識比較薄弱，重視旅游演藝策劃、演出和營銷，對專利、商標和著作權等知識產權的重視程度不足。從調查情況來看，河南尚沒有一家旅游演藝企業(yè)對知識產權有系統(tǒng)的保護規(guī)劃，在遭受侵權后，有的置之不理，有的反應較緩慢，或者受不了煩瑣的維權過程自動放棄，缺乏積極主動的知識產權保護意識。

部分旅游演藝企業(yè)雖然具有一定的知識產權保護意識，但缺乏足夠的知識產權保護能力。采用的知識產權保護方式，僅將節(jié)目名稱或圖形注冊商標，并未將知識產權三件套——商標、著作權、專利權聯(lián)動起來，遇到不能注冊的地名或者統(tǒng)稱時，難以達到保護效果。在管理中，也很少在設計規(guī)劃劇本編寫之初就以商業(yè)秘密等形式對未形成知識產權的內容予以保護，造成作品泄露、抄襲、同質化等隱患。

（三）旅游演藝知識產權保護體系不完善

旅游演藝快速發(fā)展始于2003 年開演的桂林《印象·劉三姐》，據(jù)今不到20 年時間，目前，僅有的一部專項文件是2019 年發(fā)布的《文化和旅游部促進旅游演藝發(fā)展的指導意見》。但旅游演藝知識產權的保護是一項系統(tǒng)工程，僅有知識產權專門法的規(guī)定遠遠不夠。在旅游演藝知識產權保護方面，僅依靠一般性的知識產權法律規(guī)范遠不能滿足旅游演藝法律規(guī)制需求，有必要制定適合旅游演藝知識產權規(guī)范體系。從國外旅游業(yè)發(fā)展歷史看，美、英等發(fā)達國家在與旅游產業(yè)相關的綜合性法律中，都對知識產權保護問題做了明確規(guī)定。我省近幾年旅游演藝發(fā)展迅猛，數(shù)量和密度均走在全國前列，而且我省文化資源豐富，具有發(fā)展旅游演藝的巨大潛力，知識產權保護體系建設也應該在全國先行一步。

三、完善河南旅游演藝知識產權保護的對策

（一）鼓勵開展旅游演藝知識產權保護研究和服務

針對河南省當前旅游演藝實踐先行，研究和服務跟不上的情況，應出臺相關制度引導知識產權保護研究和服務，鼓勵高校等研究機構開展相關研究，開設相關專業(yè)，鼓勵知識產權保護公司開展專項服務。引導旅游演藝知識產權保護從過去遇到問題、發(fā)現(xiàn)模仿，再回頭保護的被動局面，轉換到主動布局模式，提前布局好從核心產品到延伸產品的知識產權保護體系，以創(chuàng)新的內容、形式支撐自身并撬動關聯(lián)行業(yè)，實現(xiàn)資源聯(lián)動。在從自身向外輻射的過程中，健全的知識產權管理體系可以確保整個品牌形象的統(tǒng)一，授權鏈條的穩(wěn)定，市場競爭的有序，實現(xiàn)品牌的長遠可持續(xù)發(fā)展。

在條件允許的情況下，要開展旅游演藝知識產權保護相關立法研究工作，制定地方法規(guī)和行業(yè)條例，進行不斷的完善，提高立法建設的效果，從法律法規(guī)的實際可操作性和協(xié)調性出發(fā)，制定科學和行之有效的旅游演藝知識產權保護制度，為旅游演藝企業(yè)的發(fā)展提供更加具有法律保障的平臺和環(huán)境。

（二）提升權利人的知識產權保護意識及能力

知識產權部門要加強普法力度，對于旅游演藝產業(yè)從業(yè)人員的法律意識進行進一步強化，鼓勵學習相對應知識產權的法律法規(guī)知識，在旅游演藝策劃、制作和服化道設計過程中，加強對于相關證據(jù)的保留，有助于其在日后的知識產權訴訟或者相關法律問題的解決上，有相對應的一些證據(jù)進行支持。文化和旅游部門應當強化對河南旅游演藝企業(yè)的知識產權培訓，使相關企業(yè)關注知識產權，及時進行商標、著作權和專利權保護；對已經搶注的商標及時提起商標異議、商標無效宣告和商標訴訟等程序。對于當?shù)靥厣糜挝幕瘧皶r申請地理標志、集體商標和證明商標。

旅游企業(yè)應加強知識產權管理。對于開發(fā)的旅游演藝衍生品，應及時進行知識產權確權，從而保護自身權益。引進能夠進行品牌規(guī)劃、產品運營的專業(yè)團隊，為本企業(yè)產品開發(fā)和維護進行全過程的知識產權規(guī)劃和布局，并配置知識產權管理、知識產權法律事務等崗位，將知識產權的開發(fā)、管理、保護工作進行集中性、專業(yè)化、系統(tǒng)化整合分配。對其打造的旅游產品及衍生品及時進行知識產權確權，將商標注冊、版權登記先行于產品投入。在產品制作前期，既要通過商業(yè)秘密保護創(chuàng)意，與員工簽訂保密協(xié)議，也要通過著作權、鄰接權制度對作品的演藝節(jié)目、衍生產品以及表演者、錄制者團隊的權利進行保護。產品的制作和上線運行中，要及時對特色廣告標語、文字插畫、宣傳影視作品、口頭講解等新出現(xiàn)的潛在可能權利進行保護。在產品取得一定口碑和影響力之后，企業(yè)要關注同類競爭者的動態(tài)，對于不正當競爭行為要及時維權。

除此之外，還應當加大對參與人，比如導演、舞美服裝設計人員的知識產權保護意識的培育，以群體之力筑起旅游演藝知識產權保護的長城。

（三）完善旅游演藝知識產權保護體系

結合河南旅游演藝發(fā)展和知識產權保護現(xiàn)狀，較為合理的是由文化和旅游部門牽頭，根據(jù)我國知識產權法律規(guī)范，結合旅游產業(yè)特點，制定旅游演藝相關的知識產權工作指南。

為強化旅游演藝產業(yè)的知識產權綜合運用、降低企業(yè)知識產權創(chuàng)新和運營成本，文化和旅游部門可為旅游演藝企業(yè)提供更完善的知識產權服務。首先是主動開展文化和旅游資源排查工作，為轄區(qū)內原創(chuàng)企業(yè)進行文化內容挖掘和品牌打造提供服務，如對當?shù)匚幕吐糜喂操Y源的商標注冊、使用和保護等情況進行排查摸底，形成有關城市文化和旅游公共資源商標保護現(xiàn)狀方面的調查報告，方便企業(yè)的前期商標注冊；推動相關協(xié)會進行地理標志或者集體商標的申請，鼓勵本地旅游演藝企業(yè)成為會員，便于旅游演藝產業(yè)化的形成。其次是提供特色演藝門檻審查機制。文化和旅游部門可以建立“特色演藝”門檻審查機制以加強對于優(yōu)質文化和旅游資源的保護，應用多元知識產權糾紛解決機制，主動建立第三方知識產權調節(jié)平臺，最大程度發(fā)揮指揮資源作用，融合具有較高水平的知識 產權專家，提供更優(yōu)的知識產權服務。

（四）加大對旅游演藝知識產權違法的懲處力度

在知識產權的后續(xù)維護上，積極的維權是清理市場的必要手段，保護的再全面，如果不行使自己的有效權利，也無法實現(xiàn)預期效果。旅游演藝企業(yè)一旦發(fā)現(xiàn)侵權行為，須立即拿起法律武器進行維權，及時糾正違法行為。

因旅游演藝專門法規(guī)缺失，旅游演藝執(zhí)法有時可能做不到有法可依，執(zhí)法力度不夠是當下旅游演藝知識產權保護的重要問題。文化和旅游部門應積極聯(lián)合知識產權主管部門，充分、靈活運用知識產權法律法規(guī)中的普適條款，嚴厲打擊、查處、承辦一切旅游演藝知識侵權的違法行為。只有加大執(zhí)法力度，從法律上遏制與打壓知識侵權行為，才能營造良好的知識產權保護法律環(huán)境，為旅游演藝知識產權保護保駕護航。

此外，還要提升執(zhí)法人員的綜合素質，相關部門應加強對旅游演藝執(zhí)法人員的系統(tǒng)培訓，培訓應重點集中于相關法律法規(guī)的學習、思想政治水平提升、職業(yè)道德素養(yǎng)強化、執(zhí)法能力優(yōu)化等各個方面；要督促執(zhí)法人自學，使其懂得關于知識產權制度的所有知識。另一方面，還要強化執(zhí)法監(jiān)督。應全面開展行政執(zhí)法監(jiān)督工作，對于一些執(zhí)法不嚴、執(zhí)法違法的行為，要加大懲處力度，追究相關負責人的責任。要確立責任追究制度與賠付制度等，為執(zhí)法落實提供制度保障。

結束語

旅游演藝因行業(yè)重視程度不強，知識產權綜合保護難度較高，一直處于知識產權保護研究的邊緣。河南旅游演藝發(fā)展較快，且潛力巨大，為旅游演藝知識產權保護走在全國前列提供了機遇和基礎，文化和旅游主管部門、知識產權主管部門、旅游演藝企業(yè)和知識產權代理機構應協(xié)同努力，以知識產權保護促進旅游演藝產業(yè)高質量發(fā)展。