肖梅玉

（福建省龍巖市閩西公證處，福建 龍巖 364000）

一、證據(jù)公證保全概述

（一）定義

從法律角度上講，保全證據(jù)公證指的是將可能存在滅失的證據(jù)、與法律糾紛或案件有關(guān)的、訴訟所需要的所有證據(jù)予以收集、整理，并進(jìn)行公證，使其具有法律效力，能夠在當(dāng)事人處理事件糾紛或在訴訟環(huán)節(jié)中正常、合法、有效地使用，從而起到一定的作用來維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。通常我們所需要進(jìn)行公證保全的證據(jù)大多集中在那些可能滅失、不易提取或保存的證據(jù)上，通過保全公證的形式將這些證據(jù)予以固定保存，并轉(zhuǎn)化成一種形式來輔助當(dāng)事人處理事件糾紛或輔助法院的審判［1］。比如事發(fā)現(xiàn)場的公共設(shè)施、花草樹木等這些沒法移動并且無法保存現(xiàn)場的證據(jù)，相關(guān)人員就可以通過拍照、錄視頻等形式將其記錄下來，然后予以公證保全后作為證據(jù)呈給法院，使當(dāng)事人的訴訟條件完善且成立。

（二）證據(jù)保全的特點

1.利害相關(guān)性。申請保全的當(dāng)事人必須要與被保全事物之間有直接的利害關(guān)系。

2.程序性。我國現(xiàn)行法律體系、細(xì)則、規(guī)范性文件中都對保全證據(jù)公證制度有明確的規(guī)定，比如《公證法》《公證程序規(guī)則》、最高院司法解釋等，因此在實施公證保全行為時必須要嚴(yán)格按照這些文件中的程序規(guī)定，以此來保證行為的合法性，保證經(jīng)過保全證據(jù)公證的證據(jù)具有法律效力。

3.中立性。公證部門在對證據(jù)進(jìn)行公證保全時要秉承公正、客觀的原則，站在中立的角度來客觀對待證據(jù)。這是保全證據(jù)公證賴以生存的基礎(chǔ)，也是證據(jù)具有法律效力的核心所在［2］。

二、建筑工程類保全證據(jù)公證遇到的問題

建筑工程，指通過對各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動所形成的工程實體［3］。其中“房屋建筑”指有頂蓋、梁柱、墻壁、基礎(chǔ)以及能夠形成內(nèi)部空間，滿足人們生產(chǎn)、居住、學(xué)習(xí)、公共活動需要的工程。對于建筑工程類保全證據(jù)公證，可能會出現(xiàn)以下幾種：一是對房屋建筑內(nèi)地板、墻壁等存在瑕疵，申請人申請對房屋建筑內(nèi)地板、墻壁等現(xiàn)狀保全證據(jù)公證。二是申請人申請對房屋建筑的附屬設(shè)施的現(xiàn)狀申請保全證據(jù)公證，如消防管道。此類證據(jù)保全面臨如下幾個問題：第一，工作量大，工程不確定性；第二，申請人往往對公證處抱有很大的期望值，認(rèn)為公證處可能證明現(xiàn)場許多現(xiàn)狀并可以得出申請人自認(rèn)為的結(jié)論，如希望公證處給予證明施工現(xiàn)場并未按照圖紙竣工或希望公證處證明現(xiàn)場工程量完成多少等等；第三，公證處面臨復(fù)雜的現(xiàn)場狀況，該如何因地適宜地采取方案，更接近地達(dá)到申請人的期望值。

三、實踐中具體案例經(jīng)驗之談

筆者在實踐中即是將一個較大的建筑工程類保全證據(jù)分解為多個步驟，每個步驟再與申請人協(xié)商采取不同的方法。下面筆者通過遇到的較典型的三個案例來講述［3］。

案例1：一個酒店的消防施工單位在建設(shè)時未按照圖紙施工，導(dǎo)致消防驗收時無法通過，酒店建成后無法進(jìn)行后面的裝修，施工單位一直拒不賠償。開發(fā)商與業(yè)主協(xié)商，以開發(fā)商作為申請人向我處申請對該酒店內(nèi)所有消防現(xiàn)狀做保全證據(jù)公證，開發(fā)商與業(yè)主希望公證處的公證能證明酒店的消防管徑、消防管噴頭的朝向及消防管的布局大部分均與圖紙不符。筆者接到此案件，前期與開發(fā)商及業(yè)主一同前往現(xiàn)場勘查時，發(fā)現(xiàn)若按照筆者之前傳統(tǒng)的證據(jù)保全做法，對現(xiàn)場僅僅使用拍照及攝像，是無法滿足申請人的要求的，即使拍照可反映現(xiàn)場消防管噴頭朝向，也無法反映現(xiàn)場消防管徑的大小，且由于拍照的局限性，無法全面地反映整個房間的消防管布局，只能局部地反映現(xiàn)場的狀況。況且申請人申請保全的現(xiàn)場共有十層樓，每層樓有二十四個房間，所拍照片必定是量大，若用所拍照片做成，照片的內(nèi)容將大同小異，與申請人想要的公證效果將落差極大。后筆者與申請人協(xié)商，一致決定由申請人提供每層每間房間的現(xiàn)場消防現(xiàn)狀的圖紙，圖紙內(nèi)容包括每一間每一節(jié)消防管的規(guī)格，消防管噴頭的朝向，消防管的布局，隨后再由申請人聘請一名專業(yè)人士作為圖紙復(fù)核人，對每層每間的圖紙進(jìn)行復(fù)核，并在圖紙上記錄，現(xiàn)場的圖紙相符的打勾，與圖紙不符的，在圖紙相應(yīng)位置標(biāo)注現(xiàn)場實際現(xiàn)狀，公證處公證人員隨同復(fù)核人一同走訪每一個房間，并對房間現(xiàn)場拍照及攝像。每天所復(fù)核后的圖紙經(jīng)由在場人在圖紙?zhí)幒炞趾笥晒C人員帶回公證處存留，所有樓層復(fù)核完畢后，公證人員將現(xiàn)場所拍照片及攝像取得的視頻同現(xiàn)場核對后的圖紙一同作為公證書附件。

案例2：商品房在交房時，多戶業(yè)主反映自己房子地板、外墻裂縫嚴(yán)重，往地板倒水，樓下天花板出現(xiàn)滲水現(xiàn)象，下雨天，外墻直接滲水至室內(nèi)。與開發(fā)商交涉后，并未得到滿意的答復(fù)，為維護(hù)自身的合法權(quán)益，多戶戶主決定向公證處申請對自己房子內(nèi)的地板及外墻做保全證據(jù)公證。筆者接到這個案件，首先前往現(xiàn)場做了初步勘查，申請人希望公證書內(nèi)可以反映地板裂縫的長度及裂縫的條數(shù)，經(jīng)與申請人溝通，決定由申請人用噴漆槍沿著現(xiàn)場裂縫在裂縫旁噴漆，并對裂縫進(jìn)行編號，再由申請人用卷尺對裂縫長度進(jìn)行測量，公證處公證人員對上述過程進(jìn)行拍照及攝像。再將現(xiàn)場所拍攝的照片及視頻一同作為公證書附件。

案例3：一學(xué)校的體育館需二次裝修，因為該體育館閑置好幾年未使用，存在漏水及地板墻壁裂縫的情形。二次裝修因為存在上述問題，需增加很多成本，施工單位為防止日后結(jié)算時出現(xiàn)扯皮，向公證處申請對體育館內(nèi)部的現(xiàn)狀進(jìn)行保全證據(jù)公證。筆者前往現(xiàn)場查看，現(xiàn)場一共四層，查看后唯一的問題就是體育館面積大，若只對現(xiàn)場進(jìn)行拍照及攝像，所拍照片無法判斷是體育館內(nèi)的何處。筆者通過以往的經(jīng)驗，決定由申請人提供現(xiàn)場施工圖，公證人員對每一層裂縫處進(jìn)行編號，并用便簽紙將編號貼至裂縫旁，將編號在圖紙相應(yīng)位置記錄，再對已經(jīng)編號的裂縫處進(jìn)行拍照，最后再對現(xiàn)狀攝像。這樣一來，所拍攝的每一張照片內(nèi)均能反映編號，再與所記錄的圖紙相對應(yīng)，即可反映現(xiàn)場拍攝的照片系屬于體育館什么位置。公證書中將上述圖紙復(fù)印件及所拍攝的照片及視頻作為附件。

四、結(jié)論

經(jīng)過上述三個案件，筆者總結(jié)，建筑工程類保全證據(jù)公證面臨著許多不確定性，如現(xiàn)場狀況的不確定性，申請人對公證處公證的期望值的不確定性等。

面對此類證據(jù)保全，首先，公證員應(yīng)當(dāng)前往現(xiàn)場查看具體情況，并且與申請人溝通好方案，對于申請人給公證處提出的要求，公證員應(yīng)當(dāng)結(jié)合工作量及實際工作方式告知申請人，哪些要求是公證處無法完成的，哪些要求是公證處可以為其實現(xiàn)的。上述案例3中，申請人就提出，希望公證處能為其證明體育館內(nèi)窗戶存在嚴(yán)重變形，且第一次裝修時窗戶未按水平位置裝，希望公證處能為其證明窗戶未在一條直線上。筆者經(jīng)過觀察現(xiàn)場，肉眼確實可看出窗戶有一點傾斜、變形，經(jīng)過照相后，發(fā)現(xiàn)照片并不能反映現(xiàn)場的實際狀況，并且要證明窗戶不在一個水平線上，需建筑工地使用的激光測距儀，現(xiàn)場拍照也無法很好地體現(xiàn)。筆者告知申請人，公證處無法為其證明窗戶不在一個水平線上，只能采取拍照的形式，照片內(nèi)反映的窗口現(xiàn)狀是如何就是如何［1］。其次，可以結(jié)合現(xiàn)場圖紙，避免所拍攝的照片雜亂。對現(xiàn)場進(jìn)行劃區(qū)域編號，并在圖紙中標(biāo)注，能清楚地將所拍攝的照片及視頻與現(xiàn)場區(qū)域?qū)ι咸?，能提高申請人對公證處提供的保全證據(jù)公證服務(wù)滿意度，對公證處來說，避免了建筑物現(xiàn)場面積大，無從下手的問題。再次，對建筑現(xiàn)場可使用的工具，公證人員告知申請人，使用現(xiàn)場工具輔助，能更好地體現(xiàn)現(xiàn)場現(xiàn)狀。最后，對于現(xiàn)場建筑工程面積較大，筆者認(rèn)為，可建議另請專業(yè)攝影師拍攝，專業(yè)攝影師所拍照片更為清晰，拍攝角度也更為明確，更能體現(xiàn)現(xiàn)場現(xiàn)狀。攝影師攝像機(jī)內(nèi)的內(nèi)存條應(yīng)使用全新的，拍攝完成后，內(nèi)存條應(yīng)由公證人員帶回公證處，將照片拷出［1］。比如，有一個案例中安置房尚未建成便停工，時隔幾年，需重新啟動工程，要對之前的工程現(xiàn)狀申請保全證據(jù)公證，申請人要求所拍攝的照片能反映安置房整體外觀，筆者建議申請人聘請專業(yè)攝影師，對于安置房外觀，因為樓層較高，建議在公證處公證人員的監(jiān)督下采用無人機(jī)對安置房整體外觀進(jìn)行拍攝［3］。