高 辰 楊翱翔

（國際關系學院 研究生部，北京 100091）

一、引言：法國商法概述

法國商法是根據商業(yè)生活的需要而創(chuàng)建的，是一種區(qū)別于民法的專門法律，并且為了滿足市場交易者的需要而減損了一些要求和限制。法國《商法典》第L.121-1條規(guī)定：“商人是進行商事活動并以其為通常職業(yè)的人”。具有民法性質的法人實體保留了通常的標準，其含義如下：“即使法人具有民事身份，也可以被認為是從事重復交易行為的商人”。通過將交易者定義為從事商業(yè)行為的商人，這種類屬方式似乎更傾向于客觀概念。

作為私法分支的一部分，法國商法是一項特殊的法律，適用與普通法不同的規(guī)則。事實上，法國商法適用于立法者確定的特定具體情況。法國商法原則由適用于商業(yè)交易的所有法律規(guī)則組成。這些交易可能是某些生產、分銷和服務活動。這種法律僅僅適用于交易者和非交易者進行習慣性交易活動時，而并不適用于所有的經濟生活。因此，盡管近些年來，在法國，工匠、農民和自由職業(yè)者的地位趨于接近商人，但是他們仍然受民法管轄。為了更好地理解法國商法的原則，可以參考法律、判例法、規(guī)章和慣例等法國國內法律淵源，也可以參考商法的國際淵源，即國際公約和條約。法國商業(yè)判例法起源于商事法院（des tribunaux de commerce）和上訴法院的商業(yè)分庭（la Chambre commerciale de la Cour de Cassation）。

二、2000年《法國商法典》與1807年《法國商法典》之歷史淵源

（一）法國商法的產生

1.古代時期

在古代時期，法國人就已經認識到有必要為從事貿易的人制定特別的規(guī)則。當時，商法是根據慣例制定形成的，而商人通過實踐確立了這些商事運作習慣。在羅馬時代，民法（droit civil）和萬民法（jus gentium，類似于商法）之間就有區(qū)別。這是因為貿易商經常使用信貸，而且進行貿易時都簽訂了許多合同，因此需要有確保交易速度和安全的規(guī)則。當時已經出現(xiàn)了一些商業(yè)法庭：商事裁判官（Mercatorum Consules），由于其組成的特殊性，商人被要求對其同行進行審判。這是商事審判如今仍然具備的特征。古代商法主要側重于海事法和銀行法。因此，貿易法是由不同地區(qū)或職業(yè)的商業(yè)慣例所形成的。

2.中世紀時期

在中世紀（Moyen-?ge），通過在意大利、佛蘭德（Flandres）和香檳（Champagne）舉行的大型貿易展覽會，商法才得以迅速發(fā)展。當時的習慣法已經制定了有關匯票、困難企業(yè)（“破產”）和商業(yè)法庭（由商人組成的專門法庭）的規(guī)則。

3.科爾伯特（Colbert），路易十四統(tǒng)治時期

《科爾伯特法令》（Les ordonnances de Colbert）（1673年）的頒布標志著《商法典》的編纂工作開始，直到1807年拿破侖的編纂工作才結束。雖然該部法典實際上只是匯編現(xiàn)有規(guī)則，而沒有真正創(chuàng)建有體系的商法典，但是也具有很強的歷史意義。

4.革命時期

革命時期則肯定了貿易和工業(yè)自由。授予“所有人進行商業(yè)或貿易的自由，以從事他們認為合適的任何專業(yè)，藝術或專業(yè)”。此規(guī)范由宣布廢除公司的《帽匠法》（La loi Le Chapelier，1971）補充。

實際上，行業(yè)協(xié)會反對自由貿易，這些行業(yè)協(xié)會是專門從事活動領域的工匠協(xié)會或商人協(xié)會。他們試圖規(guī)范自己的職業(yè)，捍衛(wèi)自己的利益，當然也限制了他們自己所代表的職業(yè)的獲取。因此，沒有進入相關職業(yè)的自由。因此，《帽匠法》（La loi Le Chapelier，1971）構成了市場活動發(fā)展的重要階段。

5.拿破侖時期

1807年拿破侖時期編纂完成的《法國商法典》是法國法律史上第一部真正意義的成文商法典，它承續(xù)了法國建國以來的歷代商法思想和商法原則規(guī)范，較好地完成了法國商事活動的規(guī)范和行為約束。

（二）法國當代商法

當代法國商法的進一步規(guī)范是在戰(zhàn)爭、危機和成長時期逐步優(yōu)化的。自十九世紀以來，法國商法在立法技術上得到了發(fā)展，包括公司法、知識產權法、支付手段（支票）和擔保（質押）。因此，2000年頒布了一項新的商業(yè)守則，試圖進行創(chuàng)造性的工作，盡管迄今為止，該守則仍然只是一份匯編，而沒有真正的整體一致性，2000年《法國商法典》仍然是1807年《法國商法典》頒布以來基于實踐經驗形成的系統(tǒng)性商業(yè)法典。

三、2000年《法國商法典》與1807年《法國商法典》的差異化特征表述

（一）遵循規(guī)范等級，實現(xiàn)商法典的“再法典化”

法國商法的淵源（表現(xiàn)形式）盡管具有某些特殊性，但是總體上還是遵循經典的法律淵源規(guī)范等級。在法律淵源效力等級金字塔的頂部的首先是憲法，同時還肯定了自由貿易的原則。

在貿易和運輸問題上的商事糾紛需要追溯的法律淵源應當是國際條約。根據國際條約，可以找到歐洲條約以及由此產生的文本。建立商品和人員自由流動原則的《羅馬條約》是法國商法構建的基礎。由條約產生的歐盟標準具有直接適用性和優(yōu)先性。

事實上，國際條約（“非歐盟條約”）需要得到批準才能在國內法中適用。歐盟標準條約不必經過這一批準階段，一旦這些法規(guī)公布在歐盟官方雜志上（《歐洲聯(lián)盟公報》），那么這些法規(guī)公布的目的是立即在國內法中適用，并刪除在有關國家領土上實施的所有可能與之相抵觸的規(guī)則。因此，歐盟規(guī)則優(yōu)先于國內法規(guī)則，如果這些規(guī)則相互抵觸，則默示廢除這些法國國內法規(guī)則。

除卻商法的當然淵源法律之外，習慣也是一些地區(qū)或者行業(yè)古老且重復的規(guī)則。但是，這些規(guī)則可能是違法的，可能是違反法律而強加于人的。這些習慣的適用可以是補充性的，僅在當事方同意的情況下適用，并且如果當事方希望將其排除在外，則適用法律。因此，在商業(yè)慣例方面，標準的傳統(tǒng)法律效力等級有很大的差別，這構成了法國商法的真正特殊性。

在大陸法系傳統(tǒng)的法典化思想影響下，《法國商法典》的再法典化進程被持續(xù)推進。與1807年《法國商法典》的法典化不同，此次的再法典化僅僅是采取了法律匯編的形式，將各自體系化的單行法典完整地編入法典中，實際上這種做法是繼續(xù)肯定了法典化的制度價值，使其具備了邏輯化與體系化的基礎。

（二）具體內容：由商行為主義走向折中主義

在法國，商法是一種從一開始就與民法相區(qū)別的法律。因此，法國采用的是民商分立的立法模式。在民法典之外另行制定了商法典，形成民法典和商法典并存的局面。

法國商法的主要立法原則由三種組成：第一，主觀主義原則（商人主義原則）；第二，客觀主義原則（商行為主義原則）；第三，折中主義原則（兼采商行為主義原則和商人主義原則）。主觀或傳統(tǒng)主義要求法國商法是與職業(yè)有關的專業(yè)法律。商法的調整范圍根據法律適用的商人來確定，其一直以來被認為是古代特權思想影響下的立法原則。在1807年的法國商法典中就可以看到商人主義原則的影子，雖然該法典包括許多典型的票據、海商以及商事法庭的內容，但是商人仍然是商法典的首要概念，許多法條設計仍然圍繞著商主體而展開。①客觀主義將商法定義為管轄一類特定行為（即商事行為）的法律。法國的客觀主義者認為，商人之間形成的法律關系是區(qū)別于民事法律關系的。商人作為從事交易行為的主義，其概念和定義是應當是商行為的從概念。法國商法典確定的商人概念是由商行為而引出的，商事主體依賴于商事行為。2000年頒布的法國商法典，廢除了法國存續(xù)將近兩個世紀的舊商法典，將商事行為確立為商法典第一卷商事總則卷的第一編。2000年的商法典雖然保留了商人的原有定義，但是其所扮演的社會分工已經不同于兩百年前的法國舊社會，在法國商法典的總則中，商人所承擔的義務實際上是適用于全體的商主體的，而各個不同的商主體的具體行為由商法分則加以規(guī)范和調整。

在19世紀工業(yè)革命、經濟自由主義的發(fā)展以及經濟全球化的影響下，法國商法發(fā)生了深刻的變化，完成了從主觀主義向客觀主義的轉變，即從商人主義過渡到了商行為主義。而近些年，法國的商行為主義原則飽受詬病，其原因在于法國商法對于商行為的五種分類（買賣、加工承攬、運輸和保險）與一般的民事法律行為分類差異不大，商行為并不是因為有區(qū)別于商法的特殊內容而被稱之為商行為，而是由于其行為的主觀目的為營利。因此如今的法國商法立法原則又走向了二元的折中主義，即法國商法規(guī)范商人的行為和商業(yè)活動。例如，2000年商法典中出現(xiàn)的商事中間人（即經紀人、代理人和獨立經銷商等等）和商業(yè)資產的制度規(guī)范較好說明了現(xiàn)代商法在主觀主義和客觀主義之間徘徊的曖昧狀態(tài)，其規(guī)范的重點實質上是落腳于商事行為和商主體之間。

（三）強調對基本原則的雙重理解

法國商法調整客體的二重性引起了對其基本原則的雙重理解。商法規(guī)則服從服務于一些基本原則，并為背離某些民法規(guī)則提供了依據。競爭自由原則（la liberté de concurrence）為貨物、服務、人員和資本自由流動原則提供了依據。競爭自由最大程度地限制了經濟活動的障礙。透明性原則（la transparence）使消費者可以了解商人的情況。誠信原則（la nécessité du crédit）和效率原則（la rapidité des transactions）也是商法的基本原則。

確保貿易安全和信貸安全原則法國商事外觀主義理論的延伸。商事外觀主義理論保護善意信賴的相對人，商事相對人的判斷依賴于文件的外觀，僅僅做到形式上的審查即可，而不需要進行徹底的檢查。外觀主義的形式審查大大促進了法國商業(yè)貿易的效率。公司無權代表的結果是，公司代表人行為的后果往往不由誠信的第三方承受，而需要由公司承擔所有的責任，最終再對有過錯的代表人進行內部追償。

四、2000年以來《法國商法典》再發(fā)展之原因及演進方向

（一）2000年《法國商法典》不足以概括整個商業(yè)法

法國是典型的民商分立的國家，而民商分立之間的具體劃分標準和界限一直在學界和實務界引起廣泛的爭論。早期的商法典只包括648條，有很多有關于商法的內容散落在外，沒有被編纂進商法典。按照當時的通說，1807年舊版商法典并不是商法的唯一來源。例如，商業(yè)合同屬于民法的調整范圍，而普通合同理論卻由商法典規(guī)定。往后這一現(xiàn)象變得更為嚴重，在1867年，一個有關商業(yè)領域的法律并沒有被納入法國商法典

2000年，官方對商法典開展了重新編纂的工作，于是在2000年9月18日頒布了一部新的商法典?，F(xiàn)行的商法典共分為9編，也受到了極多的批評，批評者大多認為這不商法典仍然不足以概括整個商業(yè)法。例如，在了解某些商業(yè)合同的法律制度時，必須還要參照《消費法》（code de la consommation）等法律。自從商法典重新編纂以來，出現(xiàn)了許多新的問題，立法者在重大改革（如2015年8月6日的馬克龍法案，la loi Macron du 6 ao?t 2015）中進行了干預，但沒有對其進行修正。

（二）2000年《法國商法典》再發(fā)展之演進方向

1.技術變革因素：與電子商務興起相適應

互聯(lián)網和電子商務的發(fā)展顯然是重新修訂商法的重要因素。商法必須適應從紙張到電子的轉變。隨著電子商務的興起，一切都變得非物質化，因此必須要構想出新的合同類型來規(guī)范新經濟參與者的關系。數(shù)字平臺成為當代虛擬經濟中的主要參與者之一，法國人習慣將這些參與者縮寫成GAFAM（Google，Apple，F(xiàn)acebook，Amazon，Microsoft）。這些參與者似乎越來越在市場中占據主導地位，立法者擔心這些平臺和用戶之間存在著巨大的不平衡關系，因此個人數(shù)據法正在蓬勃發(fā)展。2014年6月13日，國家數(shù)字委員會（le Conseil national du numérique）提交了有關這些平臺的中立性報告。國務委員會也試圖針對這些平臺制定特殊體制，在托管者和發(fā)布者之間形成一種中立狀態(tài)的特別法規(guī)。

2.經濟變化因素：與經濟社會發(fā)展相適應

社會的經濟變化特別是工業(yè)革命、經濟自由主義和全球化的興起，深刻影響了2000年修訂商法典。

（1）經濟集中現(xiàn)象

經濟集中現(xiàn)象使得商業(yè)活動不再是獨立交易者的活動，大規(guī)模的全球化公司以及公司的分銷網絡在不斷擴大，商業(yè)社會失去了以前的家庭模式特征。

（2）商業(yè)生活的國際化

商業(yè)生活的國際化在經濟全球化的影響下得到了加強。2001年，歐盟委員會明確表示希望實現(xiàn)制定歐洲合同法。雖然該項目目前尚未被采用，但是預計很快就會完成。2014年12月，歐盟委員會撤回了與歐洲共同銷售法有關的法規(guī)提案，但這并不是正式放棄該項目，只是對法律文本進行了修改，以充分利用數(shù)字單一市場中電子商務的潛力。消費者法中的協(xié)調已經十分流暢并且正在順利進行。1985年制定了有關不良產品責任的指令，并于1998年5月19日對指令進行了更改。2005年5月11日的指令涉及公司對內部市場中消費者的不公平商業(yè)行為，最終在2011年10月25日形成了關于消費者權益的指令。

（3）經濟危機的影響

與商業(yè)生活國際化相伴而生是全球性的經濟危機，經濟危機不可避免地成為制定新規(guī)則（例如破產程序法的改革）的一個重要影響因素。法國方面與經濟危機有關的最新改革旨在增加遭受財務困難的公司的生存機會，加強金融市場的監(jiān)管法發(fā)展。

（4）法律經濟分析的影響

法律經濟分析是法律和經濟學交叉路口的一種思想潮流。雖然其只是一種思想潮流，但是其深刻影響了商法的發(fā)展。在一定時期內，這是一門與功利主義哲學聯(lián)系起來的思想流派。1960年，法律經濟分析流派在美國產生并發(fā)展；而后1980年在法國流行起來。對法律的經濟分析在于根據法治對經濟的影響來評估法治的優(yōu)劣。它深度滲透到法國法理學，以至于蓋伊·卡尼維特（Guy Canivet）（原最高上訴法院第一任院長）想要使法律的經濟分析成為最高法院的學說。

3.道德秩序演變因素：與商業(yè)道德興起相適應

傳統(tǒng)上，道德或倫理與商法之間的聯(lián)系非常復雜。商業(yè)主要目的是為了獲取利潤，從這個角度看，商法與道德完全脫節(jié)。因此，長期以來，貿易被視為一種邪惡的活動。在十八世紀，蒙特斯鳩認為，貿易史是人民交流史。在這個時候，道德對商業(yè)界的約束微不足道，但自從20世紀后半葉以來，這方面的情況發(fā)生了變化。

近年來，人們注意到，法律中的倫理道德與生物倫理法律等相一致。商業(yè)道德是一個英格蘭-薩克遜的概念。法國的商業(yè)道德運動發(fā)展得非常強大，以至于大多數(shù)企業(yè)本身都有職業(yè)道德、道德章程或者是某種名稱的道德憲章。從1990年代開始，在英國法律的影響下，判例法制定了一項具體的忠誠責任。1998年，最高上訴法院商會認為，這項管理者的忠誠義務不僅要對合伙人負責，而且要對公司本身負責。

商業(yè)法傳統(tǒng)上受商業(yè)秘密規(guī)則的約束，這意味著企業(yè)不必披露其銷售條件，但這一規(guī)則仍然顯示了其局限性，即保密可能助長欺詐。另一方面，商業(yè)秘密被證明是一種有利于大型企業(yè)的控制手段?，F(xiàn)在，商業(yè)生活的透明度似乎更符合現(xiàn)代商業(yè)法道德化的要求。從更具體的角度來看，這對法律工作者來說是一個轉折點。最近，關于透明度、反腐敗和經濟生活現(xiàn)代化的第09/12/2016號法，即所謂的“Sapin 2號法”。該法旨在提高公共決策過程和經濟生活的透明度。歐洲議會于14/04/2016年通過了一項關于保護未公開的知識和商業(yè)信息免遭非法獲取、使用和披露的指令。

五、結論與展望

從1807年《法國商法典》的形成與完善到2000年集合200余年的實踐與革新，現(xiàn)行版本的《法國商法典》主線逐步明晰且層次井然有序。隨著千禧年以來的技術和社會進步，該法典不斷因事而化、因時而進、因勢而新，吸收最新的實踐成果，不斷滿足法國商事活動的現(xiàn)實需要?！斗▏谭ǖ洹肥敲裆谭至⒛Ｊ较抡Q生的一部影響深遠的商法典，其歷經多次改革和批評，不斷探索商法、民法、經濟法和社會法的邊界和范疇?！斗▏谭ǖ洹肪幾氲牧⒎ㄔ瓌t歷經商主體主義到商行為主義的轉變，最終走在了折中主義的中間道路上，其基本原則也在立法模式和立法原則二元性的影響下進一步發(fā)展變化。雖然現(xiàn)行的《法國商法典》仍然面臨許多質疑，但是它并沒有被民商合一的洪流沖垮，反倒是在體例結構和編纂內容上進一步擴張和發(fā)展。

盡管追求法典化的中國民商事立法是采取民商合一的“大民法典”體例，還是民商分立的獨立商法典模式，亦或是采取折衷的商事通則模式仍存爭議，但毋庸置疑的是，經歷了兩百余年立法實踐和發(fā)展演進的《法國商法典》能夠為中國民商事立法進程提供有益借鑒，尤其在立法模式選擇和立法技術完備等方面可以為立法者提供豐沛的外部參考。

[注釋]]

①聶衛(wèi)鋒.《法國商法典》總則述評——歷史與當下[J].比較法研究,2012(3).