牛建波　尹雅琪

獨立董事制度建立20年以來，經(jīng)過不斷的充實和完善，如今取得了明顯的成績和長足的進(jìn)步，從早期的“花瓶獨董”“明星獨董”到目前的“專才型獨董”。這20年間，隨著時代的進(jìn)步和企業(yè)的發(fā)展，公眾對獨立董事的認(rèn)知也在不斷發(fā)生改變，更多地集中到他們的職業(yè)背景、專業(yè)能力等方面，進(jìn)而期望作為專才的獨立董事能夠以其專業(yè)知識、工作經(jīng)驗為依托，在參與董事會相關(guān)議題的決策中發(fā)揮積極的作用。然而，“專才型獨董”與獨立董事制度設(shè)計的本意卻存在著很大的不同，甚至在很大程度上導(dǎo)致了目前獨立董事制度的悖論和發(fā)展窘境。下一個20年，獨立董事制度該何去何從？本文提出了一個新的思路，請大家批評指正。

制度設(shè)計與企業(yè)實踐的錯位

制度設(shè)計中的獨立董事定位：通才

獨立董事制度在改善公司治理結(jié)構(gòu)、加強公司專業(yè)化和規(guī)范化運作等方面發(fā)揮著重要的作用，那么一名合格的獨立董事到底應(yīng)當(dāng)具備怎樣的職業(yè)素養(yǎng)和個人品質(zhì)呢？

從證監(jiān)會對上市公司董事會的總體要求和部分上市公司結(jié)合自身情況對獨立董事的職責(zé)規(guī)定均可以看出，在享有參與公司重大事項經(jīng)營決策、監(jiān)督其他董事和經(jīng)理層行為方面，獨立董事不僅大權(quán)在握，而且被寄予厚望。公司的發(fā)展戰(zhàn)略，重要經(jīng)營策略，高管的薪酬激勵政策，股東權(quán)益維護(hù)，無一例外，均需得到獨立董事的認(rèn)可和同意，才能提交股東大會或董事會審議，否則就不可能成為公司的制度。

在企業(yè)實踐中，獨立董事是如何認(rèn)識和定位自己應(yīng)該履行的職責(zé)和義務(wù)的呢？不妨以中國證監(jiān)會對獐子島的處罰判決案例進(jìn)行說明。自2014年以來，在不到6年的時間里，獐子島的扇貝先后四次離奇“失蹤”，一度被投資者視為國內(nèi)最離奇的資本市場鬧劇。2020年6月15日，經(jīng)調(diào)查，中國證監(jiān)會認(rèn)定獐子島為財務(wù)造假，并處以行政處罰。獐子島的四名獨立董事分別進(jìn)行了申辯：陳某A稱其作為質(zhì)量檢驗、食品安全和加工出口方面的專業(yè)人士被股東大會選舉為獨立董事，不具備財務(wù)方面的專業(yè)審查能力;陳某B稱其是作為管理專業(yè)人士被股東大會選舉為獨立董事的，不具備財務(wù)方面的專業(yè)審查能力;吳某某稱其是作為財務(wù)管理方面的人員被股東大會選舉為獨立董事的，雖然具備基礎(chǔ)的財務(wù)知識，但并不是財務(wù)方面的專家，不具備對獐子島公司所涉虛假記載事項的審查能力;叢某某稱其本人是作為人力資源管理方面的專家被股東大會選舉為獨立董事，不是財務(wù)方面的專家，無法通過審查年度報告的方式發(fā)現(xiàn)存在的問題。

但這些申辯意見并沒有使獨立董事規(guī)避罰款，最終證監(jiān)會認(rèn)為2005年《證券法》第六十八條明確規(guī)定了董事和高級管理人員對信息披露真實、準(zhǔn)確、完整所負(fù)有的法定保證義務(wù)，不知情、未參與、不具備相關(guān)專業(yè)背景、依賴外部審計等不是法定免責(zé)事由。

由此可見，盡管上市公司對獨立董事的聘任標(biāo)準(zhǔn)和獨立董事對自身的定位通常是專才，但是法規(guī)和準(zhǔn)則對所有的獨立董事卻是一視同仁的，行使的權(quán)力和承擔(dān)的義務(wù)也是相同的，并不會因獨立董事的專業(yè)和職業(yè)背景差異而區(qū)別對待。只精通專長而不了解公司經(jīng)營的其他方面，并不能成為獨立董事逃脫職責(zé)和義務(wù)的“擋箭牌”。

企業(yè)實踐中的獨立董事角色：專才

根據(jù)上市公司治理準(zhǔn)則以及公司自身制度的設(shè)定，獨立董事應(yīng)當(dāng)是能夠?qū)⑾嚓P(guān)專業(yè)知識與公司經(jīng)營決策的信息融會貫通的通才，那么在獨立董事制度的實際運行中是否達(dá)到了這一目標(biāo)和要求呢？不妨根據(jù)寧德時代、永茂泰等兩家上市公司當(dāng)前的獨立董事簡介，以及騰訊控股關(guān)于董事會名單的公告，管中窺豹，看一看董事會中獨立董事的職業(yè)背景和成員結(jié)構(gòu)情況。

寧德時代聘任的獨立董事的個人簡介如下：

蔡某：女，1962年出生，中國國籍，無境外永久居留權(quán)，福建師范大學(xué)博士。曾任福建師范大學(xué)講師、副教授、經(jīng)濟學(xué)院經(jīng)濟學(xué)系系主任?，F(xiàn)為福建師范大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師、經(jīng)濟學(xué)院學(xué)位分委員會主席、公司獨立董事。

薛某：男，1963年出生，中國國籍，無境外永久居留權(quán)，博士。曾任廣州遠(yuǎn)洋運輸公司工程師，中國電子器材廈門公司會計師、財務(wù)經(jīng)理，廈門天健會計師事務(wù)所注冊會計師，中青基業(yè)投資發(fā)展中心財務(wù)總監(jiān)、三亞金棕櫚旅業(yè)投資有限公司董事長、福建安井食品股份有限公司獨立董事?，F(xiàn)任廈門大學(xué)管理學(xué)院會計系教授、系副主任，廈門信達(dá)股份有限公司、奧佳華智能健康科技集團股份有限公司、福建傲農(nóng)生物科技集團股份有限公司、喬丹體育股份有限公司、寧德時代新能源科技股份有限公司獨立董事。

洪某：男，1959年11月生，中國國籍，無永久境外居留權(quán)，中共黨員。中國政法大學(xué)本科學(xué)歷，法學(xué)學(xué)士學(xué)位;廈門大學(xué)，世界經(jīng)濟研究生學(xué)歷，經(jīng)濟學(xué)碩士學(xué)位;一級律師。歷任福建省律師協(xié)會秘書長、副會長、會長、中華全國律師協(xié)會副會長等職，現(xiàn)為福建新世通律師事務(wù)所首席合伙人、福建省律師協(xié)會名譽會長，國家食品藥品監(jiān)督管理局（法律組）安全專家、福建省國資委法律咨詢專家委員會法律咨詢專家、福州市人民政府法律顧問、第十三屆全國人大代表，福建東百集團股份有限公司，鴻博股份有限公司獨立董事。

永茂泰聘任的獨立董事的個人簡介如下：

王某：男，中國國籍，無境外永久居留權(quán)，1967年8月生，本科學(xué)歷，高級工程師。曾任中國有色金屬工業(yè)再生資源公司副總經(jīng)理、中國循環(huán)經(jīng)濟協(xié)會副會長兼秘書長，現(xiàn)任中國有色金屬工業(yè)協(xié)會再生金屬分會副會長兼秘書長、公司獨立董事。

李某A：男，中國國籍，無境外永久居留權(quán)，1952年生，碩士研究生學(xué)歷，高級律師，中國行為法學(xué)會金融法律行為研究會副秘書長、常務(wù)理事，上海市法學(xué)會訴訟法研究會副會長。曾任上海市銀都律師事務(wù)所副主任、上海市復(fù)興律師事務(wù)所主任?，F(xiàn)任上海李小華律師事務(wù)所主任、公司獨立董事。

李某B：女，中國國籍，無境外永久居留權(quán)，1969年1月生，本科學(xué)歷，中國注冊會計師、注冊資產(chǎn)評估師、高級會計師。曾任新疆啤酒花股份有限公司副總經(jīng)理、光明食品集團冷食事業(yè)部總經(jīng)理、上海梅林正廣和股份有限公司財務(wù)總監(jiān)等職務(wù)。現(xiàn)任上會會計師事務(wù)所（特殊普通合伙）審計師、公司獨立董事。

觀察寧德時代和永茂泰聘任的獨立董事的個人簡介，不難發(fā)現(xiàn)這兩家公司的獨立董事的成員構(gòu)成具有背景多元化的特征，涵蓋經(jīng)濟、財務(wù)、法律和技術(shù)四個領(lǐng)域，基本上都是各自領(lǐng)域內(nèi)的專家。

騰訊控股在2021年5月20日發(fā)布的公告《董事名單以及其角色及職能》中公示了董事會的成員及其在委員會中的任職情況，如上表所示。

騰訊控股董事會成員名單及在委員會中的任職情況。附注：C—相關(guān)董事委員會主席;M—相關(guān)董事委員會成員。

由上表可知，騰訊控股的董事會共有五個董事委員會，李東生、Ian Charles Stone、楊紹信、柯楊作為獨立董事分別在審核委員會、企業(yè)管治委員會、提名委員會和薪酬委員會有任職?？梢钥闯?，騰訊控股在確定董事委員會的成員時，是依據(jù)獨立董事的專長進(jìn)行了分配，隱含的假設(shè)是獨立董事在董事會的部分決策中發(fā)揮作用，并不期望他們在董事會所有決策中都擁有良好的決策能力。

通過觀察獨立董事在公司實踐中的角色，我們可以發(fā)現(xiàn)盡管上市公司在章程和規(guī)則中作出了“通才型”獨立董事的要求，然而現(xiàn)實中公司往往以專才的標(biāo)準(zhǔn)和期待來聘任獨立董事，實際履職要求也根據(jù)獨立董事的專長進(jìn)行區(qū)分。由此導(dǎo)致獨立董事在發(fā)揮決策專業(yè)化、科學(xué)化的作用時，往往局限在與專業(yè)領(lǐng)域相關(guān)的決策事項上。在這種現(xiàn)實情境下，獨立董事的背景特征決定了其為公司提供的資源類型、咨詢水平和監(jiān)督能力，相關(guān)學(xué)術(shù)研究也通常依據(jù)職業(yè)背景的不同將獨立董事區(qū)分開來，分類探究他們對公司經(jīng)營發(fā)展的影響。

實際上，獨立董事是“通才”還是“專才”的問題，反映了政策指引與企業(yè)實踐運用、理想與現(xiàn)實的沖突，這種沖突需要重新審視獨立董事的定位方能得以解決。

“通才”與“專才”的沖突根源

通才固然好，千金亦難覓

古訓(xùn)道：萬貫家財，不如一技傍身。在人們的普遍認(rèn)知中，擁有一項十分精通的專業(yè)技能似乎是一個人生存和發(fā)展的立足之道。很多成功學(xué)也告訴我們，要想成為頂級人才，就應(yīng)該持續(xù)專注于一個領(lǐng)域，倡導(dǎo)鉆研、深耕的工匠精神。正是這些傳統(tǒng)的文化和觀念，讓我們在無意識中走向了專才的發(fā)展道路。

教育可分為通才教育和專才教育，目前我國的教育整體上是專才教育。專才教育可以為社會提供源源不斷的專業(yè)性人才，具有較強的功利性和實用性。在高等教育階段，教育的結(jié)構(gòu)更加細(xì)化，專才教育模式尤為凸顯，即學(xué)歷越高，學(xué)習(xí)的知識和研究的內(nèi)容就會更專，進(jìn)而也更容易培養(yǎng)成某一個領(lǐng)域的專家。

人的時間和精力都是有限的，由于客觀能力的限制，大多數(shù)人相信自己只能完成一個方面的深度學(xué)習(xí)，所謂“通而不精，不如專一而精”。在普通人看來，不同領(lǐng)域之間隔著鴻溝，開啟新領(lǐng)域的學(xué)習(xí)是陌生且困難的事情，所以人們更愿意停留在舒適區(qū)。

對獨立董事而言，被聘任的獨立董事多為高學(xué)歷、經(jīng)驗豐富的人才，以往的經(jīng)歷使得他們在專才的道路上越走越遠(yuǎn)，但在其他領(lǐng)域的建樹往往非常有限。因此，通才固然好，但是千金難覓。

混淆治理和管理，誤解獨董職能的范疇

治理與管理，雖只有一字之差，但實際內(nèi)涵卻大不相同。

公司治理是一個多角度多層次的概念，從公司治理這一問題的產(chǎn)生與發(fā)展來看，可以從狹義和廣義兩方面去理解。狹義的公司治理，是指所有者，主要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機制，公司治理的目標(biāo)是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。廣義的公司治理則不局限于股東對經(jīng)營者的制衡，而是涉及廣泛的利害相關(guān)者。

公司管理的主體則是經(jīng)理層，代表的是經(jīng)營權(quán)的權(quán)能結(jié)構(gòu)，旨在通過指導(dǎo)和監(jiān)督具體的經(jīng)營活動以實現(xiàn)公司的經(jīng)營目標(biāo)。

可見，治理強調(diào)的是公司內(nèi)外部整合與協(xié)調(diào)的全局觀，管理則重在關(guān)注公司內(nèi)部具體事宜的處理與發(fā)展。

獨立董事作為董事會的成員，除了在其傳統(tǒng)擅長的專業(yè)領(lǐng)域之外，還需要深刻理解董事會在公司治理機制中的角色定位，掌握審議董事會議題的決策標(biāo)準(zhǔn)和方法，能夠站在公司整體的角度制定、控制和監(jiān)督公司的戰(zhàn)略方針，這樣才能有效發(fā)揮獨立董事的治理作用。然而現(xiàn)實中對獨立董事的要求往往局限在其處理公司經(jīng)營中某一類事項的才能和經(jīng)驗，側(cè)重于具體的經(jīng)營管理事項，而非權(quán)力制衡與監(jiān)督的治理作用。

未能對治理和管理進(jìn)行科學(xué)的區(qū)別導(dǎo)致對獨立董事才能范疇的誤解，進(jìn)而出現(xiàn)了治理要求與管理才能的錯配，導(dǎo)致了大家所有目共睹的制度設(shè)計中對獨立董事的“通才”定位與企業(yè)實踐中獨立董事以“專才”履職的怪現(xiàn)象和困境。真可謂“一字之差，謬以千里”。

通才型獨董：重新定位再出發(fā)

“通才型獨董”的中國內(nèi)涵

按照獨立董事制度設(shè)計的角色定位，易于想到“專家型通才”這一術(shù)語?！皩＜倚屯ú拧边@一術(shù)語是由貝恩咨詢公司董事會主席Orit Gadiesh最先提出的，她將專家型通才定義為那些具備能力和好奇心去掌握并收集來自不同學(xué)科、行業(yè)、技能、專業(yè)、國家和議題等知識的人。這類人在深入一個領(lǐng)域鉆研并完善思考的同時，廣泛研究許多不同的領(lǐng)域，努力在兩件或更多的事情上做到前25%，并理解連接這些領(lǐng)域的更深層次的原則，然后將這些原則應(yīng)用到他們的核心專業(yè)。

通過上面的分析可以看出，治理制度設(shè)計中的獨立董事的確很像是一名通才，但獨立董事的通才既不是指通而不精之人，也不是博學(xué)多才的全能之人。根據(jù)治理制度設(shè)計的初衷，根據(jù)獨立董事在專業(yè)方面應(yīng)該具備的特征，我們把稱職的獨立董事稱之為“通才型獨董”。

對一名專家型通才的獨立董事而言，“?！笔侵冈谧陨碓械闹R領(lǐng)域內(nèi)做到具有專業(yè)性和權(quán)威性，“通”是具備與董事會決策相關(guān)的經(jīng)濟、財務(wù)、治理、管理、法律等方面的基本原理、正確思維和科學(xué)決策的方法，而不是要求其成為通曉企業(yè)經(jīng)營的所有環(huán)節(jié)和過程、精通所有領(lǐng)域的即Gadiesh所定義的“專家型通才”。

Gadiesh所定義的專家型通才強調(diào)廣泛學(xué)習(xí)、技能互補和創(chuàng)造性，我們對于“通才型獨董”的界定則與之存在著明顯差異：

其一，獨立董事在參與董事會的決策時，不需要他們非常廣泛且深入地學(xué)習(xí)并了解其專業(yè)領(lǐng)域之外的其他學(xué)科、專業(yè)和技能的具體知識，不需要成為所有決策領(lǐng)域的專家，更不需要清晰理解不同學(xué)科之間的深層次聯(lián)系并組合創(chuàng)造出新的知識。

其二，“通才型獨董”需要通曉董事會進(jìn)行決策事項的科學(xué)評估利潤、方法和工具，需要熟悉資本市場、公司治理、法律制度和企業(yè)管理等方面的核心內(nèi)容，明確獨立董事的目標(biāo)和角色定位，理解董事會作為一個團隊實現(xiàn)有效和高效運行的結(jié)構(gòu)設(shè)計方法、原則與思路，掌握設(shè)計有效治理機制的政策和工具，學(xué)會培育優(yōu)秀治理文化的門道。

其三，對于“通才型獨董”所需要的這些理論、方法和技術(shù)，在短期內(nèi)通過專項的培訓(xùn)即可實現(xiàn)。同時，在獨立董事履職的過程中，會受到一些外部因素的影響，譬如，往往會受到其他董事、公司大股東和高級管理人員等人員的不理解、不配合，甚至是刁難和故意阻攔。因此，“通才型獨董”的落地生根除了需要獨立董事自身的思維變革和積極學(xué)習(xí)之外，還需要對影響其董事履職產(chǎn)生影響或提供支持的相關(guān)主體進(jìn)行充分的溝通和輔導(dǎo)。

“通才型獨董”要求獨立董事掌握公司不同決策事項所適用的方法論和原則，對提交到董事會的議案進(jìn)行科學(xué)評判，而資料收集、數(shù)據(jù)獲取、計算分析和決策認(rèn)證等具體事宜則由公司內(nèi)部或外部的相關(guān)專業(yè)人員負(fù)責(zé)，并對獨立董事所提出的問題作出解答和回應(yīng)。

內(nèi)生于治理架構(gòu)和邏輯的“通才型獨董”這一范疇的提出期望可以為獨立董事制度的發(fā)展提供全新的思路和啟示，為獨立董事發(fā)揮應(yīng)有的作用提供全新的思路和邏輯。

科學(xué)決策離不開核心技藝

不妨以并購項目的董事會議題為例，初步探討“通才型獨董”需要掌握的核心知識與方法。

在公司并購決策中，公司的主管人員負(fù)責(zé)提供可行性報告和具體的并購方案，并購項目經(jīng)理對宏觀政策、市場競爭等外部環(huán)境和并購雙方的優(yōu)勢、不足等內(nèi)部能力進(jìn)行分析，財務(wù)人員（或外部相關(guān)中介機構(gòu)）對目標(biāo)企業(yè)的估值、并購籌資、效益分析等進(jìn)行具體的計算，法務(wù)人員（或外部相關(guān)中介機構(gòu)）在對政策法規(guī)和法律分析的基礎(chǔ)上提出建議。

獨立董事對并購方案進(jìn)行審議并作出決策，對于有疑問或不確定的細(xì)節(jié)、環(huán)節(jié)、事項或內(nèi)容等，要綜合運用正式和非正式的不同方式進(jìn)行溝通和研討，做到關(guān)鍵信息不遺漏，核心指標(biāo)不馬虎，重要環(huán)節(jié)不含糊。一些需要重點考慮的內(nèi)容枚舉如下：

1.獨立董事需要認(rèn)真閱讀并購分析報告對宏觀經(jīng)濟、政府政策、市場競爭、行業(yè)技術(shù)特征等外部環(huán)境和公司所處的產(chǎn)業(yè)周期、自身資產(chǎn)、經(jīng)營狀況等內(nèi)部能力的分析，了解被并購公司的狀況和出售意愿，明確本公司的商業(yè)計劃和并購戰(zhàn)略。

2.獨立董事在審閱并購決策時需要了解并購活動的主要目標(biāo)和動因。并購的動因通常包括以下方面：①擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，形成規(guī)模效應(yīng)，從而降低成本費用;②增加市場份額，減少競爭對手;③實施品牌發(fā)展戰(zhàn)略，提高知名度，以獲取超額利潤;④獲取先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)、管理經(jīng)驗、專業(yè)人才等資源，增強綜合競爭力;⑤涉足新行業(yè)，實施多元化經(jīng)營戰(zhàn)略，分散投資風(fēng)險;⑥借殼上市，進(jìn)入資本市場;⑦收購價值被低估的企業(yè)，挖掘潛在價值。

3.關(guān)于并購對象的選擇，獨立董事需要審查相關(guān)專業(yè)人員是否已經(jīng)對目標(biāo)公司的資產(chǎn)質(zhì)量、經(jīng)營狀況、經(jīng)濟區(qū)位、生產(chǎn)水平、財務(wù)、稅收、擔(dān)保、訴訟等方面進(jìn)行了深入的調(diào)查和研究，充分了解了目標(biāo)公司資源和能力的優(yōu)勢與劣勢，然后通過分析其與公司的發(fā)展戰(zhàn)略是否一致、協(xié)同效應(yīng)的實現(xiàn)邏輯和條件等方面判斷并購對象的選擇是否合理。

4.審查并購決策報告是否從政治經(jīng)濟形勢、產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向、資本市場運行狀況等方面對并購的時機進(jìn)行了系統(tǒng)的分析和研究。

5.對目標(biāo)企業(yè)的準(zhǔn)確估值是并購成功的關(guān)鍵因素，獨立董事需要熟悉不同估值方法中的關(guān)鍵假設(shè)的內(nèi)涵和對企業(yè)估值的影響方式，然后對提交董事會審閱的評估報告中的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行提問和審議。

6.在并購價格的確定方面，考察決議中關(guān)于并購的協(xié)同效應(yīng)和競購溢價的平衡狀況。

7.評估并購方案所選用并購的支付方式（譬如，現(xiàn)金支付，股票支付，承擔(dān)債務(wù)式并購，以目標(biāo)公司的資產(chǎn)和未來收益做抵押融資或舉債進(jìn)行杠桿收購等）是否符合公司的戰(zhàn)略規(guī)劃。

8.并購活動的潛在風(fēng)險可能包括投資風(fēng)險、融資風(fēng)險、信息不對稱帶來的資產(chǎn)不實風(fēng)險、反收購風(fēng)險等，獨立董事需要審查并購報告是否對這些風(fēng)險進(jìn)行了有效地辨識、分類和管理，關(guān)注對并購風(fēng)險與并購收效權(quán)衡情況的分析是否合理。

9.并購后的整合涉及兩個公司的戰(zhàn)略、組織與制度、財務(wù)、人力資源、文化等方面，可能會帶來相關(guān)的風(fēng)險，獨立董事要評判整合方案是否已經(jīng)設(shè)計對目標(biāo)公司的資源進(jìn)行有效整合的方案和計劃，以便更全面地考察并購活動的適宜性。

10.審查并購報告是否詳細(xì)分析了遵守《證券法》《公司法》《反壟斷法》《上市公司監(jiān)管條例》等相關(guān)法律法規(guī)的情況。

在中國建立獨立董事制度20周年之際，率先提出并界定內(nèi)生于治理架構(gòu)和邏輯的“通才型獨董”的內(nèi)涵，嘗試正本清源，界定獨立董事在公司實踐中的新角色，期待著“通才型獨董”的新思路能夠為獨立董事制度下一個20年的發(fā)展提供一個新的方向和思路，期待著獨立董事成為一份令人羨慕更讓人尊敬的職業(yè)，期待著董事會真正成為公司決策的主體，期待著公司成為更有效地優(yōu)化社會資源配置、提高社會福祉的國之大器。