王維維 陳 梅 張 煥
南京醫(yī)科大學(xué)康達學(xué)院藥學(xué)部,江蘇連云港 222000
1996年我國對藥品價格實現(xiàn)全面管控[1],2015年6月1日起,除麻醉藥品和第一類精神藥品外,取消原政府定價,由生產(chǎn)經(jīng)營成本和市場供求情況,自主制定藥品交易價格[2]。2019年底國家醫(yī)療保障局印發(fā)了《關(guān)于做好當(dāng)前藥品價格管理工作的意見》,提出綜合運用多種手段,促進經(jīng)營者加強價格自律[3]。2020年國家醫(yī)療保障局發(fā)布《關(guān)于建立醫(yī)藥價格和招采信用評價制度的指導(dǎo)意見》指出“濫用自主定價權(quán)導(dǎo)致藥品漲價、實施壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位且拒絕糾正”等行為,會被作為失信事項列入評價范圍,并已對數(shù)十家企業(yè)的藥品價格問題展開調(diào)查,并對20 多家企業(yè)進行了約談告誡[4]??梢钥闯鰢也粩嗵岣邔λ幤穬r格壟斷的監(jiān)管力度,基于此本文收集2011—2020年出現(xiàn)的藥品價格反壟斷執(zhí)法典型案件并進行回顧性分析,以期為藥品價格壟斷監(jiān)管提供有益的參考和探討。
筆者通過輸入關(guān)鍵詞“藥品價格壟斷”,查詢官方網(wǎng)站及搜索引擎進行篩選,篩選標準:①經(jīng)藥品價格反壟斷執(zhí)法機構(gòu)正式立案處理的案例;②案例影響較大,被多方報道,引起社會廣泛關(guān)注。通過篩選總結(jié)2011年1月—2020年11月我國藥品價格壟斷典型案例共17 起[5-21],并對案例從涉事主體、涉及藥品、壟斷行為、處罰結(jié)果、執(zhí)法機構(gòu)進行了整理分析,具體案例信息詳見表1。
表1 2011—2020年我國藥品價格壟斷典型案例統(tǒng)計表
本文以2015年6月為時間節(jié)點,從壟斷案例數(shù)量、涉及壟斷企業(yè)、壟斷類別/類型、反壟斷處罰力度等角度進行對比分析。
搜集的17 起藥品價格典型壟斷案例中,2011年1月—2015年6月,即藥品由政府全面控價時,出現(xiàn)壟斷行為的案例僅僅為5 例;而2015年6月—2020年11月出現(xiàn)藥品價格壟斷行為的案例為12 例,壟斷案例相對增加。但從數(shù)量上看,與藥品企業(yè)受到的其他行政處罰相比,反壟斷的處罰案例較少。與其他行業(yè)所受反壟斷調(diào)查的力度相比,我國藥品行業(yè)的案件數(shù)量也不高。
2011年1月—2020年11月涉及藥品壟斷的企業(yè)/單位共31 家,包括25 家藥企,5 家事業(yè)單位,1 家民辦非企業(yè)單位。在涉事的25 家藥企中,民營企業(yè)占92%,非民營企業(yè)僅占8%;企業(yè)人數(shù)規(guī)模為100 人以下的企業(yè)占比為48%,企業(yè)人數(shù)規(guī)模在100~499 人(含100 人)占比也為48%,超過500 人的僅為4%。由此可見,壟斷易發(fā)生在中小型民營企業(yè)中。
搜集案例中涉及原料藥的價格壟斷案例有11例,占總比例的65%,而藥品成品制劑出現(xiàn)價格壟斷的案例相對較少,僅占12%;此外在藥品集中采購行為中也會出現(xiàn)一些壟斷行為,占比為23%。由此可以看出原料藥容易出現(xiàn)壟斷情形,我國是原料藥生產(chǎn)大國,一些原料藥的生產(chǎn)批文被部分企業(yè)壟斷,導(dǎo)致原料藥容易出現(xiàn)市場壟斷。所以未來應(yīng)加大對原料藥壟斷的專項檢查和監(jiān)管,完善原料藥的關(guān)聯(lián)審批制度。
從2011年1月—2020年11月藥品壟斷的17例典型案例看,濫用市場支配地位的案例占比為59%;橫向壟斷案例占比為12%;行政壟斷案例占比為29%。總體來看,壟斷行為中濫用市場支配地位較多,橫向壟斷相對較少。從結(jié)構(gòu)上看,藥品行業(yè)所涉及的壟斷違法行為以傳統(tǒng)的體制性壟斷行為——濫用市場支配地位、橫向壟斷協(xié)議和行政壟斷為主。
2015年放開藥品價格管制以前,對7 家涉事企事業(yè)單位共計處罰743.9 萬元罰款。2015年放開藥品價格管制以后,先后處罰涉及藥品價格壟斷的企業(yè)或機構(gòu)共25 家,處罰金額共計3.606 億元,其中2016年對8家涉事企業(yè)罰款共計709.54 萬元;2017年對6家涉事企業(yè)及機構(gòu)處罰共計277.3132萬元;2018年對7家涉事企業(yè)處罰共計2526.52 萬元;2020年4月對涉事3 家企業(yè)處罰高達3.255 億元罰款。由此可以看出,我國對藥品價格壟斷的處罰力度逐年加大。
通過對以上藥品價格壟斷典型案例的分析可以看出,我國藥品價格壟斷案例呈現(xiàn)出以下特點:①壟斷案例頻發(fā),并以中小型企業(yè)原料藥價格壟斷居多,以傳統(tǒng)的濫用市場支配地位及橫向壟斷協(xié)議為主;表現(xiàn)為同類原料藥企業(yè)聯(lián)合漲價,如復(fù)方利血平原料藥案、別嘌醇片案、艾司唑侖片及原料藥案、冰醋酸原料藥案;以及原料藥經(jīng)銷商聯(lián)合對外的不公平高價及不合理交易行為,如鹽酸川芎嗪案、撲爾敏原料藥案、葡糖糖酸鈣原料藥案。原料藥品價格壟斷案例頻現(xiàn),主要原因是我國原料藥企業(yè)多,但獲得審批生產(chǎn)的企業(yè)少,相當(dāng)一部分原料藥的生產(chǎn)僅掌握在極少數(shù)企業(yè)中[22],而原料藥生產(chǎn)商被藥品制劑生產(chǎn)商所依賴,從而導(dǎo)致原料藥市場容易出現(xiàn)壟斷行為。②壟斷監(jiān)管和處罰力度逐年加大,從處罰力度和監(jiān)管機構(gòu)來看,我國在藥品價格反壟斷中不斷加大監(jiān)管和處罰力度。表現(xiàn)為監(jiān)管機構(gòu)高度合一,處罰金額屢創(chuàng)新高[23]。2018年開始我國進行機構(gòu)改革,組建國家市場監(jiān)督管理總局,不斷加大對藥品招標采購行為的規(guī)范性和監(jiān)管力度,從2018—2020年11月間的壟斷案例數(shù)量可看出,隨著查處力度加大,2018年至今行政壟斷行為在大大減少。
筆者在搜集的藥品壟斷案中特別是原料藥案例中顯示,壟斷主體通過壟斷行為獲取幾十倍的暴利,但受到的處罰一般僅為涉事企業(yè)上一年銷售額1%~10%的罰款。我國對于壟斷行為的處罰力度遠遠不及美國和歐盟[24-25],即使2020年對葡萄糖酸鈣原料藥案給予了史上最高罰款3 億多元,但相較于其他國家地區(qū)的罰款仍然偏輕,2002年歐盟委員會就對靈北制藥等4 家企業(yè)罰款1.46 億歐元,美國根據(jù)《克萊頓法》(1990年修訂)允許聯(lián)邦政府采取三倍損害賠償制度,通過激勵受害者提起反壟斷訴訟,使得受害者獲得最大利益來威懾加害者[26-27]。整體來說我國法律懲罰力度較弱,違法成本太低,應(yīng)增加處罰力度。
重新梳理涉及藥品價格壟斷法律法規(guī)可以看到,對壟斷行為進行刑事追究是由美國《謝爾曼法》開創(chuàng),俄羅斯、日本、英國、法國等在其反壟斷立法中相繼規(guī)定了壟斷行為的刑事責(zé)任[28]。我國現(xiàn)行《反壟斷法》對壟斷行為的法律制裁側(cè)重于行政責(zé)任與民事責(zé)任,但都未涉及到刑事責(zé)任[29]。可以借鑒國際執(zhí)法經(jīng)驗完善我國反壟斷規(guī)制,改變我國目前單一的懲罰模式,嘗試制定多個處罰機制。
我國目前已建立健全長效監(jiān)管機制,綜合運用監(jiān)測預(yù)警、成本調(diào)查、函詢約談等措施,引導(dǎo)企業(yè)合理定價,自覺規(guī)范企業(yè)的行為及規(guī)范市場競爭秩序。但要從根本上解決問題,還要加強對原料藥流通環(huán)節(jié)的行政干預(yù),尤其從原料藥審批制度著手,加大對原料藥流通渠道的監(jiān)管。