摘要：《大清律例》在繼承前朝法律制度的基礎上，根據(jù)現(xiàn)實情況進行了多次修訂。參考《大清律例根原》和《讀例存疑》，從年份和律目等角度對具有總則性質(zhì)的《大清律例·名例律》歷次修訂中所刪除的律例進行分析。名例律例刪除的原因包括無相應的適用對象、現(xiàn)已纂定新條例、律例規(guī)定事項或情況發(fā)生變化等，具有活躍度呈遞減趨勢，注重因時制宜和整體統(tǒng)一等特點。

關鍵詞：《大清律例·名例律》;律例刪除;《大清律例根原》;《讀例存疑》

中圖分類號：D929文獻標識碼：A文章編號：2095-6916（2021）11-0090-03

一、《大清律例》演變概況

清朝作為中國歷史上最后一個封建王朝，其法律制度既繼承了傳統(tǒng)法律制度，又在此基礎上有所發(fā)展。

順治元年（公元1644年）滿清政權定鼎北京后，諸多內(nèi)外大臣要求頒布新律。因此，順治三年（公元1646年），清王朝根據(jù)明律增損劑量，修成《大清律集解附例》，于次年三月頒行，這是清朝首部完整的成文法典。此部律文共三十卷，四百五十九條，篇目、分卷等均沿用明律?？滴蹙拍辏ü?670年）對清律的滿漢文義進行校正，并另修成刑部條例，稱為《現(xiàn)行則例》。雍正時期清代律例逐漸定型。雍正元年（公元1723年），將《大清律集解附例》和《現(xiàn)行則例》逐年考證，并加以編輯。最終，雍正朝《大清律集解》于雍正三年（公元1725年，下同）奏定，五年刊成，六年頒行。清初的法律由于體例未定，故在使用之中難以劃一，這種問題在《大清律集解》中并未得到解決。乾隆元年（公元1736年），對雍正朝《大清律集解》重新加以考訂，刪除了總注，并逐條校對，保留了歷朝有關大清律的諭旨和奏疏，附增例文至1409條。此次修訂于乾隆五年（公元1740年）完成，并定名為《大清律例》。至此，清代最為系統(tǒng)的成文法典形成。《大清律例》編撰的體例，由律、小注、例三部分組成。法典由“律”“例”兩個部分組成。“律”是關于某一犯罪及處罰的一般規(guī)定，“例”主要是起輔助、補充“律”的作用?！靶∽ⅰ眲t是以“小字”夾編在律文或例條中，起疏通或注釋的作用，使語意更加明確，便于理解律文的意思。

《大清律例》頒布以后，清廷多次重申其穩(wěn)定性。乾隆六年（公元1741年）諭旨稱：“本朝大清律周詳明備，近年又命大臣參斟重修，朕詳加厘定，現(xiàn)刊刻頒行。而新到之臬司、科道條陳律款者尚屬紛紛，至于奉天府尹吳應枚竟請酌改三條。夫以定之憲章，欲以一人之臆見妄思變易，究竟不當，該部亦止可議存檔案，亦不可擅改成書?！贝说乐I旨稱《欽定大清律例》的律文為不可變動，只是每隔一段時間可以酌修條例，原本規(guī)定“定限三年一次編輯，附《律例》之后，頒行直省”。經(jīng)乾隆八年（公元1743年）、乾隆十一年（公元1746年）兩次修訂之后，改為“嗣后定以五年編輯一次”。從乾隆十六年（公元1751年）開始，共編修二十二次，同治九年（公元1870年）為最后一次修訂。乾隆二十六年（公元1761年）前的五次，均稱《續(xù)纂條例》，乾隆三十二年（公元1767年）后，則稱《纂修條例》，總體上還是非常規(guī)范的。光緒三十一年（公元1905年），刑部尚書薛允升以“半生心血盡耗于此（例）”，完成《讀例存疑》以備大修之用”，希望作為下一次修例的參考。但此時清廷滅亡已近在眼前，“大修”再也不會出現(xiàn)。

清律條例眾多，修訂頻仍，每次纂修有刪、改、并、分、合各種形式，條例的演變較為復雜，至同治九年，《大清律例》達到1892條。薛允升的《讀例存疑》雖然沒有再等到下次修訂，但將《大清律例》的條文變化及作者對條文解釋的按語等匯集成冊，給后人研究清律的發(fā)展變化，理清眾多條文的發(fā)展脈絡提供了寶貴的資料。本文以《讀例存疑》和《大清律例根原》為基礎，選取《大清律例·名例律》作為研究對象，通過歷次刪除的律例進行分析，探究《大清律例》律例刪除活動的原因以及特點。

二、《大清律例·名例律》律例刪除情況分析

（一）《大清律例·名例律》概況

《大清律例》的結(jié)構和形式基本延續(xù)了《大明律》，由名例律、吏律、戶律、禮律、兵律、刑律、工律構成，共有四十七卷、三十門，并載有六贓圖、獄具圖、五刑圖、喪服圖、贖刑圖等“附圖”，較為直觀，有助于官吏和百姓清晰、明了地了解律文的內(nèi)容。此外，將“總類”和“比引律條”也編為正文。《名例律》位于篇首，是有關刑名、刑之加減、刑等、自首、共犯、類推、赦免、恤刑等方面的總則性規(guī)定，貫穿于全文，類似于現(xiàn)代法律的總則部分。《大清律例·名例律》原共有律48條，在歷年律例纂修的過程中，存在律例刪除情況的共26條，其中有兩條律是連同律文和條例完全刪除，因此最終經(jīng)過歷代纂修后的名例律律文條數(shù)是46條。這46條律下的條例數(shù)目多寡不一，有些律文下條例多達十幾條甚至幾十條，例如，至同治九年修纂條例后，“應議者犯罪”律目下共有條例13條?！巴搅鬟w徙地方”律目下共有條例76條。而有些律目下條例較少或者僅僅有律文，例如“職官有犯”“十惡”等律目。

（二）《大清律例·名例律》律例刪除分析

1.以年份為視角分析名例律例刪除活動

《大清律例根原》與《讀例存疑》對《大清律例》歷次纂修的溯源從雍正三年開始，因此為了數(shù)據(jù)的完整性，本文的統(tǒng)計亦從雍正三年開始。在《大清律例》的編纂過程中，從雍正三年至同治九年，對《大清律例·名例律》有刪除活動的年份共計有十八個。其中雍正時期只有雍正三年有刪除名例律例的情況。乾隆時期刪除名例律例的年份共計有九個，分別為乾隆五年、乾隆二十一年、乾隆二十七年、乾隆二十九年、乾隆三十二年、乾隆三十三年、乾隆三十七年、乾隆四十四年、乾隆五十三年。嘉慶時期刪除名例律例的年份共計有四個，分別為嘉慶五年、嘉慶六年、嘉慶十四年、嘉慶十七年。道光時期刪除名例律例的年份共計有三個，分別為道光十四年、道光十九年、道光二十四年。同治時期刪除名例律例的年份為同治九年。不同時期的刪除律例條文的數(shù)量不一，雍正時期共計刪除名例律例39條，且僅在雍正三年進行。乾隆時期共計刪除名例律例54條，其中乾隆五年就刪除了36條，是這一時期刪除條數(shù)最多的年份。嘉慶時期刪除名例律例15條，道光時期刪除名例律例7條，同治時期刪除名例律例1條。

2.以律目為視角分析名例律例刪除活動

上文提到，《大清律例·名例律》共有26條律目存在律例的刪除情況，以律目為視角梳理《大清律例·名例律》的律例刪除活動，會發(fā)現(xiàn)不同律目下，律例刪除條文的多寡情況各異。其中“殺害軍人”與“在京犯罪軍民”兩個律目，是連同律文和條例一同從名例律中刪除。其余24個律目均是保留律文，只刪除了律文下的部分條例。其中刪除律例10條以上的律目有3個，分別是“徒流遷徙地方”（19條）、“犯罪免發(fā)遣”（16條）、“加減罪例”（11條）。刪除律例5條以上10條以下的律目有7個，分別是“軍官有犯”（5條）、“應議者父祖有犯”（5條）、“流囚家屬”（9條）、“工樂戶及婦人犯罪”（5條）、“徒流人又犯罪”（5條）、“給沒贓物”（5條）、“犯罪自首”（9條）。刪除條例5條以下的律目有14個，分別是“贖刑”（3條）、“應議者犯罪”（2條）、“職官有犯”（3條）、“軍籍有犯”（1條）、“無官犯罪”（1條）、“除名當差”（1條）、“常赦所不原”（2條）、“存留養(yǎng)親”（2條）、“老小廢疾收贖”（3條）、“二罪倶發(fā)以重論”（2條）“共犯罪分首從”（1條）、“吏卒犯死罪”（1條）、“稱與同罪”（1條）、“充軍地方”（4條）。

三、《大清律例·名例律》律例刪除原因分析

《大清律例根原》和《讀例存疑》兩書均對《大清律例》中律例刪、改、并、分、合進行了分析說明。自雍正三年開始，名例律刪除了119條律和例，對其進行分析，可以總結(jié)出以下幾條律例刪除原因：

第一，刪除的例是前代之例，今已不存在律例所適用的人員、名色，即律例無相應的適用對象。例如，乾隆三十二年刪除的“職官有犯”律目下的條例：“給札歸農(nóng)之人，若恣肆虐民、占人盧舍、奪人田土、擾害地方者，該督撫掣回官札，照民例治罪。其入伍給札官員有犯，交部議處?！薄洞笄迓衫分械睦膭h除原因為：“此條系前代舊例，今無給札歸農(nóng)之人，及入伍給札官員。此條應刪?！?/p>

第二，現(xiàn)已纂定新條例，舊例應當刪除。例如，“應議者父祖有犯”律目下所刪除的五條條例，即是由于乾隆二十九年十一月內(nèi)，刑部欽奉諭旨，議奏陣亡之父祖子孫有犯尋常斗毆等死罪，準將陣亡實跡隨本聲敘摺內(nèi)，奏準另立新例三條，故將舊例五條俱行刪去。

第三，律例規(guī)定事項、情況發(fā)生變化。因規(guī)定的內(nèi)容發(fā)生變化而刪除律例是最為普遍的原因，大多是律例的變化已經(jīng)和當前的情況不相適應，故刪除。例如，“犯罪免發(fā)遣”律目下的條例：“職宿娼，及和娶樂人為妻妾，與盜娶有夫之妻者，俱問調(diào)別衛(wèi)所帶俸差操?！痹摋l例的刪除原因為“今武職宿娼、和娶樂人為妻妾，與盜娶有夫之妻者，俱照律例治罪，并無調(diào)衛(wèi)帶俸差操之處。故此條擬刪”。

第四，將該條從名例律中改移入其他律篇內(nèi)。例如，“犯罪免發(fā)遣”律目下條例：“上班京操及運糧官員、旗軍人等，犯該人命、強盜等項重罪者，官拘系奏提旗軍人等就便提問外，其余一切小事候下班回還，交糧畢日，官參奏與旗軍人等各提問。”雍正三年將其刪除的原因為“此條類于戶律‘轉(zhuǎn)解官物律內(nèi)漕運官軍條例。其上班京操，今無此律，應刪，改移入戶律”。

第五，為避免律例內(nèi)容存在重復。例如，“除名當差”律目下乾隆五年刪除的條例：“僧人犯該斬、絞、發(fā)遣軍流、充徒、枷號等罪，勒令永遠還俗。其釋放回籍者，亦不許復為僧人?！痹摋l例的刪除原因即是律內(nèi)已有“僧道犯罪，永遠還俗”之處，不必再將例纂入。

第六，例的內(nèi)容規(guī)定不合理，不允協(xié)。例如：“犯罪自首”律目下乾隆五年刪除的條例：“凡強盜雖自行投首，伊主仍照例治罪?！痹摋l例的刪除原因即是“盜者，尚準其自首，而伊主反不得免罪，似未允協(xié)”。這一條例內(nèi)部邏輯不自洽，因此在纂修條例將其刪除。

第七，例的處罰過重或過輕?！胺缸镒允住甭赡肯虑∥迥陝h除的條例：“強盜為首，并窩線于未經(jīng)到官之先，自行陳首，請旨酌其情節(jié)，量從寬減。若跟隨為盜，并未傷人之犯自行出首，將伊應得之罪，悉行寬免?！痹摋l例被刪除的原因即是例規(guī)定的處罰過重。

第八，例不具有普遍性。有的例是僅僅為特殊事項或特殊人群設立的;有些則是只在某些省份通行，并不適用全國范圍內(nèi)。例如“徒流遷徙地方”律目下乾隆五年刪除的條例：“發(fā)往廣西當差人犯，分發(fā)平樂、梧州、南寧、柳州等府，郁林、濱州二州各協(xié)營入伍充軍?！眲h除原因為該條乃專為偷刨人參分發(fā)云貴、廣東、廣西等處煙瘴地方當差者而言，俱系該督撫在本省分發(fā)各屬之例，只應在本省遵行，毋庸纂入。

四、《大清律例·名例律》律例刪除活動特點

（一）律例刪除活動活躍度呈遞減趨勢

據(jù)《讀例存疑》記載，《大清律例》附例的年均增修量，從清初至清末分別為：順治朝3.89條，康熙朝4.21條，雍正朝28.46條，乾隆朝20.30條，嘉慶朝20.21條，道光朝8.77條，咸豐朝6.82條，同治朝4.43條?？梢郧宄乜吹?，增修高潮在雍、乾、嘉三朝。其實，從縱向角度來看不同時代對《大清律例》名例律例的刪除情況，會發(fā)現(xiàn)刪除律例的活躍度和《大清律例》的增修活躍度較為吻合。正如上文提到的，雍正時期名例律例刪除活動集中在雍正三年，刪除的名例律例條文數(shù)為39條。乾隆時期共有9個年份有律例刪除的情況，共刪除的名例律例54條。嘉慶時期刪除名例律例15條。道光時期刪除名例律例7條。同治時期刪除名例律例1條。可以發(fā)現(xiàn)，乾隆朝的名例律例刪除活動達到頂峰，其活躍度從乾隆時期開始呈現(xiàn)遞減趨勢。

（二）追求律文的簡明劃一，避免重復

在上文分析的名例律例刪除原因中，部分條文是由于律文重復而被刪除。有些是律與例的規(guī)定重復，有些是律的小注與例重復?！洞笄迓衫窏l例眾多，文字浩繁。清代的律例纂修者在修訂的時候，很注重律文的簡明劃一，避免因律文的重復性規(guī)定給官員的學習和律例的適用帶來不必要的困擾。

（三）注重《大清律例》各篇之間的協(xié)調(diào)性，整體統(tǒng)一

在進行律例刪除活動的過程中，律例修訂者有整體視野，上文的名例律例刪除原因中，其中一條原因是將條例從名例律中改移入其他律內(nèi)，這充分說明，名例律例的刪除和修訂并不是割裂的，而是注重各篇律例之間的整體協(xié)調(diào)性的。

（四）律例的刪除因時制宜

前文提到，有些刪除的例是前代之例，現(xiàn)在已經(jīng)不存在律例適用的對象，或者現(xiàn)在律例所規(guī)定的情況已經(jīng)發(fā)生變更。因時制宜在名例律例的刪除中體現(xiàn)的較為明顯，雖說乾隆五年之后對律極少變動，但對例的修訂還是充分體現(xiàn)了因時制宜的原則，使得例與時代的變化相統(tǒng)一。

（五）程序嚴格，有據(jù)可循

《大清律例根原》中對每條律例的變化都給出了詳細的解釋，基本上每條律例的刪除，都附有詳細的過程及原因。從上文列舉的名例律例的刪除原因可以看出，律例的刪除不是輕易決斷的，而是經(jīng)過了考察論證，并加以解釋說明后再進行改動。

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作者簡介：崔瑩露（1996—），女，漢族，河南駐馬店人，單位為上海師范大學，研究方向為中國法律史。

（責任編輯：朱希良）