童一娜

中國人民大學(xué)法學(xué)院

自從改革開放以來，距今已有四十余年的時間，我們國家發(fā)生了翻天覆地的改變，尤其是伴隨著我國社會與經(jīng)濟的高速發(fā)展與騰飛，各行各業(yè)也都實現(xiàn)了飛速的發(fā)展，我國的公司法也得到了不斷的改革。但是公司法的修訂無法做到完美，要不斷地對其進行健全與完善，才能更好的適合現(xiàn)階段高速發(fā)展時代的要求?；诖耍疚南旅鎸痉ǜ母镏猩谭ㄋ季S的運用進行進一步的分析與研究。

一、公司法改革中商法思維運用的重要性

（一）商法理念是商法思維運行中的主旨與關(guān)鍵

商法里面不僅僅是商法的內(nèi)在本質(zhì)與客觀規(guī)律的理解與認識，同時更是商法在調(diào)整過程當(dāng)中所應(yīng)該到達的目標(biāo)。商法思維在運行的過程當(dāng)中，會將商法理念作為指導(dǎo)，運用商事法律法規(guī)解決有爭議性的案件。通過有關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)。商法獨特性主要包括四個方面，其一:營利為本，營利為本的理念在商法中具有獨特性質(zhì)，同時營利理念還將商法與民法之間完美的區(qū)別開來；其二:商人自治，因為商法屬于私法的類別，所以無論從哪個角度去進行考察，自治都能夠運用自身的力量和需要，組合成為商法理念的源頭；其三:效率，商法與傳統(tǒng)的民法之間有著很大的差異性，商法在對經(jīng)濟關(guān)系特點調(diào)整的過程當(dāng)中，決定了在多維價值目標(biāo)追求的基礎(chǔ)之上，效率十分的優(yōu)先，換句話來說，在商主體的成立之上，商法能夠通過特有的程序設(shè)計，對于注冊的手續(xù)進行簡化辦理，同時還可以降低準(zhǔn)入的門檻等等，在一定程度上確保了上主體成立的簡便和快捷；其四:安全，利益的驅(qū)動讓眾多的商人出現(xiàn)了貪婪本性，而商事風(fēng)險也在逐漸的加大，安全交易成為了盈利和效率之外商法所最注重的事情。因此，道法制定了健全、完善的加重責(zé)任、公式主義等等的一連串的方法，來確保交易具有安全性，同時還將交易的風(fēng)險進行了降低與分散。

（二）外觀信賴原則是商法思維運行中的核心

商法思維當(dāng)中有著大量的商法基礎(chǔ)原則的印記和展現(xiàn)，現(xiàn)階段的法學(xué)界對于商法的原則還并沒有統(tǒng)一的說法，有的學(xué)者認為:能夠真正將商法的特點體現(xiàn)出來的應(yīng)當(dāng)是外觀信賴原則，其不單單能夠?qū)⑸谭ㄗ鳛樗椒▍^(qū)別于同樣作為私法的民法在價值取的不同，同時也是商事法中不同的制度能夠盡快完善、統(tǒng)一的指導(dǎo)性意見。

此外，外觀信賴原則是商法思維運行中的核心，它有決定商事裁判選擇和方向的權(quán)利。

（三）商法規(guī)范性質(zhì)的識別是商法思維運行的根本與基礎(chǔ)

我國的法學(xué)界將商事法律規(guī)范共分為那兩個方面，即商事主體規(guī)范和行為規(guī)范。主體規(guī)范將自己關(guān)注的重點放在了商事主體內(nèi)部構(gòu)造等方面，塑造出具有標(biāo)準(zhǔn)性質(zhì)的商業(yè)活動的參與者，為商事活動的運行制定出健全、完善的格式。如果站在歷史的角度來看待這個問題，商法的行為規(guī)范主要是對企業(yè)活動當(dāng)中特定人的相互行為進行約束與規(guī)范，但同時也要對當(dāng)事人的意見和建議進行充分的尊重與了解，將自由與快速作為依托，所以幾乎都會運用任意制的規(guī)定。而商事主體規(guī)范是否具有健全與完善性與第三人利益和我國社會的安全之間有著千絲萬縷的聯(lián)系和密不可分的關(guān)系，所以多運用強行性規(guī)定。

由此可以看出，商法規(guī)范當(dāng)中具有任意性與強制性兩種樣式，同時兩種樣式在商法思維中占據(jù)著關(guān)鍵的位置和扮演著重要的角色，在商事立法的具體過程當(dāng)中，立法者首先需要對所要調(diào)整和規(guī)范的法律關(guān)系和對象進行具體的了解，然后以此作為基礎(chǔ)與根本，來確定規(guī)范的任意性與強制性。但同時也要記住一點，那就是無論哪種規(guī)范都要依托私法自治的幫助與支持，即使是強制性規(guī)范，它也不可以對人民的私法行為進行管制與約束，它只是提供了一套自治的規(guī)則而已。

二、公司法改革中商法思維的運用

（一）對公司法的哲學(xué)根基進行重塑

公司法在修訂的過程當(dāng)中，是尊崇的哲學(xué)理念而修訂，故而哲學(xué)理念也可以說是公司法的精神氣質(zhì)。1993年我們國家修訂的公司法，其目的就是為了促進國有企業(yè)更好的轉(zhuǎn)型與升級、維護社會穩(wěn)定，但是發(fā)現(xiàn)公司法當(dāng)中潛藏著該種目標(biāo)讓具體條文的設(shè)置充滿著強制味道。而公司法作為私法的一種，屬性卻無法進行準(zhǔn)確的判斷與彰顯。后來經(jīng)過十余年公司理論不斷的研究與實踐，漸漸的將哲學(xué)理念加入到了公司法的改革過程中去，從公司的建立、實際的運營、最后的分散等方面，公司法都賦予了股東和公司一定的自治權(quán)。但是因為公司法在修訂的時間上過于的倉促，所以其中避免不了會涵蓋著一些階段性。

通過對公司法不斷的分析與研究，發(fā)現(xiàn)其改革都是在權(quán)力驅(qū)動之下被動式的改革，這樣的修訂只是為了迎合社會政策的需求，而忽視了公司法本身的價值與訴求，同時也忽略了公司法制定生長的環(huán)境與具體的邏輯要求，故而導(dǎo)致公司法規(guī)范當(dāng)中還有眾多的法理思想缺少。因此，在公司法規(guī)范適用的過程當(dāng)中，可以以自覺的方式將商法思維貫穿的公司法文本的理解解釋當(dāng)中去，通過對微觀商法注釋學(xué)的不斷的學(xué)習(xí)與研究，以循序漸進的方式形成公司法 的基礎(chǔ)理念，并且通過長期的探索，找到適用、特定的思維模式，制定出健全、完善的公司法規(guī)范體系。

（二）深化公司法的體系理性

任何法律都屬于法律體系當(dāng)中主要的組成部分，法學(xué)任務(wù)就是指此規(guī)范和彼規(guī)范意義之間的關(guān)聯(lián)，公司法是理性法，在規(guī)范設(shè)計的過程當(dāng)中，也要與法律體系的基礎(chǔ)規(guī)律相符合、相一致，即所有的公司法的含義、相關(guān)的制度、規(guī)范等等，都要按照公司法自身的邏輯而最終形成內(nèi)在價值一致、完全的自恰系統(tǒng)。

因為我們國家公司法每次修訂都是在行政強權(quán)的背景之下被動的進行改革，改革者也并未真正的認識到公司法規(guī)范群體之間的聯(lián)系和意義，所以很難站在體系理性的角度來對公司法的具體內(nèi)容進行把握。這些公司法在制定或者修改的過程當(dāng)中，又存在著些許的問題，同時也嚴重影響與制約了我國公司法成立具有科學(xué)性與合理性的主因之一。

（三）突出公式法的部門法特征

將商法思維融入到公司法改革的過程當(dāng)中去，可以突出公司法的部門法特點，其一:商人自治的商法里面在公司法中運用，主要表現(xiàn)在兩個方面，一方面，加大公司章程自治的力度，在資本繳納數(shù)額等等方面，只要是不涉及到外部的第三人，都屬于公司章程調(diào)整的自治事項，章程可以先將公司法排除，優(yōu)先試用。另一方面，要將資本多數(shù)決的體法思維模式作為基礎(chǔ)與根本，因為可以將公司把作為團體法，所以在進行公司諸多事項決議的過程當(dāng)中，可以將資本多數(shù)決團體法模式作為遵循的方式，到最后變成公司自己的意識。

（四）防止非商法思維的進入

首先，政策性思維的強力介入，因為我們國家主要是根據(jù)政策來治理國家，與國外的一些公司立法強調(diào)立法的科學(xué)性之間有著很大的差異性，我國公司法從最初制定開始，就將改革與升級國企作為了使命與目標(biāo)，在后期公司法改革的過程當(dāng)中也與社會政策之間有著千絲萬縷的聯(lián)系和密不可分的關(guān)系。公司資本制度改革最終的目的是為了鼓勵更多的人進行創(chuàng)業(yè)，并提升和增長我國的經(jīng)濟。因此，積極、主動地引進商法思維，通過不斷商法思維不斷的仔細的分析與研究，將社會政策轉(zhuǎn)換為立法政策，之后按照立法政策制定出與公司法理性要求相符合的法律制度，避免政策性修法師為出現(xiàn)武斷等等問題。

其次，公法思維的強調(diào)，因為公司法的本質(zhì)就是私法，但同時與公法因素的法域之間有著很大的聯(lián)系，所以適當(dāng)?shù)膶⒐ㄐ砸?guī)則加入到公司法當(dāng)中也是非常有必要的。各個公司的成立最終的目的是為了獲得更高的經(jīng)濟效益，追逐利益效益是公司的本性，但是如果公司的追利性逐漸的膨脹，勢必會對社會公益的利益造成大幅度的影響與制約。因此，公司法中又強制的加入了一定數(shù)量的公法性規(guī)則，其目的就是對公司的盈利活動進行約束，避免出現(xiàn)交易風(fēng)險等問題。此外，在未來公司法進一步改革的過程當(dāng)中，更要主動、積極地加入商法思維，要商人自治的具體價值與作用全部突顯出來，以此來確保公司財產(chǎn)的獨立性與自由性，并將公司的創(chuàng)新能力激發(fā)，真正的將社會總體經(jīng)濟增長實現(xiàn)。

結(jié)束語：綜上所述，伴隨著司法改革速度的不斷加快，公司法改革當(dāng)中也要主動、積極的加入商法思維，科學(xué)、合理的運用鼓勵商事盈利，尊重企業(yè)自治，這樣不僅僅能夠確保裁判者對于案件做出科學(xué)、合理的裁決，同時也在一定程度上對商事主體的交易自由性進行了保護，鼓勵了市場主體的交易模式，不斷的進行創(chuàng)新與優(yōu)化。因此，在公司法改革的過程當(dāng)中要科學(xué)、合理的加入商法思維，并且還要保證商法思維適用與符合司法的內(nèi)在含義，加快我國公司法改革的步伐與速度，盡快制定出健全、完善的商事糾紛解決機制。