劉鐵華

疫情使得兩岸交通受阻，再加上往返分別要進(jìn)行14天的隔離制度，意味著在大陸工作的臺(tái)籍員工每一次返臺(tái)，至少要有28天以上的假期，或者說(shuō)，至少要花費(fèi)28天以上的時(shí)間。

春節(jié)臨近，隔岸觸手可及的家，回，還是不回？

Q1：大陸有關(guān)於探親假的規(guī)定嗎？

A1：「探親假」這件事，一直是個(gè)尷尬的存在。

大陸目前關(guān)於員工探親假的規(guī)定，來(lái)自於國(guó)務(wù)院公佈施行的《關(guān)於職工探親待遇的規(guī)定》，對(duì)於工作滿(mǎn)一年的固定職工，與配偶不住在一起，又不能在公休假日?qǐng)F(tuán)聚的，可以每年給予一方探親（配偶）假一次，假期為30天；未婚員工探望父母的，原則上每年給假一次，假期為20天；已婚員工探望父母的，每4年給假一次，假期為20天。

但請(qǐng)注意，該規(guī)定頒佈於1981年3月14日，迄今已有40年，且僅適用於「在國(guó)家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體和全民所有制企業(yè)，事業(yè)單位」工作的員工，至於民營(yíng)企業(yè)、外商投資企業(yè)等並不適用。並且，各地之後偶有出臺(tái)相關(guān)探親規(guī)定，基本上都建立在1981年規(guī)定的基礎(chǔ)上；況且，即使是國(guó)家機(jī)關(guān)及國(guó)有企業(yè)，在工作效率較40年提升了N倍的今天，「忙得沒(méi)時(shí)間看媽」或者「不敢請(qǐng)假看媽」已成為社會(huì)人的普遍問(wèn)題，探親假規(guī)定早已名存實(shí)亡。

Q2：我們了解到，針對(duì)臺(tái)籍員工出境探親，好像有專(zhuān)門(mén)規(guī)定？如未獲企業(yè)準(zhǔn)假是否可以單方解除合同？

A2：規(guī)定的確有，但你想多了。

1983年4月6日，原勞動(dòng)人事部、財(cái)政部、公安部、中國(guó)銀行聯(lián)合頒佈了《關(guān)於臺(tái)胞職工出境探親待遇的通知》，同年8月14日，勞動(dòng)人事部又出臺(tái)了《關(guān)於臺(tái)屬職工和臺(tái)胞職工探親問(wèn)題的補(bǔ)充通知》。對(duì)於臺(tái)籍員工的探親假，規(guī)定如下：

「一、臺(tái)胞職工出境探望配偶，四年以上（含四年）一次的，給假半年；不足四年的，按每年給假一個(gè)月計(jì)算。未婚臺(tái)胞職工出境探望父母，四年以上（含四年）一次的，給假四個(gè)月；三年一次的，給假七十天；一年或兩年一次的，按《國(guó)務(wù)院關(guān)於職工探親待遇的規(guī)定》給假。已婚臺(tái)胞職工出境探望父母，每四年給假一次，假期為四十天?！?/p>

很開(kāi)心，對(duì)不對(duì)？如果臺(tái)籍員工按此規(guī)定要求行使探親假而未獲準(zhǔn)的話，是否可以單方解除勞動(dòng)合同並獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

抱歉，你高興得太早了。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十八條之規(guī)定，「有下列情形之一的，……勞動(dòng)者可以與用人單位解除固定期限勞動(dòng)合同、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同或者以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同：……（十）用人單位違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的；……」何為強(qiáng)制性規(guī)定？簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，就是使用了「應(yīng)當(dāng)」、「應(yīng)該」、「必須」、「不得」、「嚴(yán)禁」等帶有強(qiáng)制性色彩的詞語(yǔ)。

而以上兩個(gè)通知中，對(duì)於臺(tái)籍員工的出境探親，表述為「可按如下規(guī)定辦理」，並非強(qiáng)制性規(guī)定。臺(tái)籍員工如果以企業(yè)未按規(guī)定準(zhǔn)假為由提出單方解除合同並要求獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不會(huì)獲得支持。

Q3：既然沒(méi)有探親假，可以用年休假抵充嗎？

A3：可以。

根據(jù)2008年1月1日起實(shí)施的《職工帶薪年休假條例》，「職工累計(jì)工作已滿(mǎn)1年不滿(mǎn)10年的，年休假5天；已滿(mǎn)10年不滿(mǎn)20年的，年休假10天；已滿(mǎn)20年的，年休假15天?！谷绻拇_享有年休假的話，當(dāng)然可以趁此機(jī)會(huì)回臺(tái)探親?！贿^(guò)，以疫情需要隔離的制度來(lái)看，可享受的最長(zhǎng)15天年休假，剛好用在單程隔離上，返回之後的再度隔離時(shí)間，要麼企業(yè)特許，要麼就只能以事假來(lái)進(jìn)行了。

Q4：因兩岸往返被隔離的時(shí)間遠(yuǎn)多於年休假，員工可以以事假方式進(jìn)行嗎？

A4：可以，但需要獲得企業(yè)批準(zhǔn)。

大陸目前並沒(méi)有關(guān)於事假的法律強(qiáng)制性規(guī)定。員工能不能請(qǐng)假，能請(qǐng)幾天，屬於企業(yè)內(nèi)部管理和與員工之間意思自治的範(fàn)圍，取決於企業(yè)員工手冊(cè)及勞動(dòng)合同等是否有事假的相關(guān)規(guī)定。

一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)對(duì)於員工事假擁有批準(zhǔn)或否決的權(quán)利，如未經(jīng)企業(yè)準(zhǔn)許而擅離崗位，企業(yè)有權(quán)按照規(guī)章制度對(duì)員工進(jìn)行相應(yīng)的處分。當(dāng)然，這種處分首先要求企業(yè)有完善的規(guī)章制度，及對(duì)於員工請(qǐng)假流程等有明確的規(guī)定。

但，如果員工確實(shí)遭遇現(xiàn)實(shí)困難或急事需要請(qǐng)假，在被企業(yè)拒絕後仍擅自離崗導(dǎo)致被企業(yè)施以不當(dāng)處分甚至解雇時(shí)，員工可以通過(guò)法律途徑維護(hù)自己的合法權(quán)益。畢竟，企業(yè)在擁有管理權(quán)的同時(shí)，也應(yīng)對(duì)員工的具體困難存有憐憫之心，至少盡到普通善良人的義務(wù)。

Q5：有些企業(yè)規(guī)定員工全年事假不得超過(guò)多少天，是否合理？

A5：只要是適當(dāng)範(fàn)圍內(nèi)的約定，可以。

如上所述，勞動(dòng)法對(duì)於員工事假最長(zhǎng)期限的問(wèn)題並無(wú)明確規(guī)定。如果企業(yè)自行制定了事假規(guī)定，在履行民主協(xié)商程式後並進(jìn)行了公示，原則上並無(wú)不妥。

至於事假多少天才算合理？的確難以有衡量的標(biāo)準(zhǔn)?；蛘哒f(shuō)，雖然企業(yè)有明確的事假上限（即使很短）規(guī)定，但如員工個(gè)人可以舉證非不得已必須請(qǐng)假者，就只能case by case來(lái)進(jìn)行員工的合理性判斷了。

Q6：因臺(tái)灣有「出境兩年以上未入境恐被遷出戶(hù)籍」的規(guī)定，員工因確實(shí)面臨被除籍的風(fēng)險(xiǎn)而必須返臺(tái)，但未獲企業(yè)批準(zhǔn)且被企業(yè)以曠工為由進(jìn)行解雇，員工提起仲裁時(shí)能否獲得支持？

A6：不一定。應(yīng)具體情況具體分析，尤其是疫情期間。

如果企業(yè)上述舉動(dòng)發(fā)生在正常時(shí)期，從道德上來(lái)說(shuō)，此舉雖顯得十分不近人情，但未必不會(huì)獲得法律上的支持：?jiǎn)T工返臺(tái)處理戶(hù)籍純屬個(gè)人私事，企業(yè)當(dāng)然有權(quán)不予批準(zhǔn)；除非員工能夠舉證其兩年內(nèi)根本沒(méi)有機(jī)會(huì)返臺(tái)，且「沒(méi)有機(jī)會(huì)返臺(tái)」的原因系因工作造成，否則兩年時(shí)間內(nèi)，員工應(yīng)該有大量的機(jī)會(huì)可以入境一次重新起算兩年。如果因個(gè)人疏忽或安排不當(dāng)所致，導(dǎo)致企業(yè)不允許請(qǐng)假且被當(dāng)作曠工，處理並無(wú)不當(dāng)。

但在現(xiàn)階段，疫情是否會(huì)反撲且持續(xù)影響兩岸交通，加之隔離制度也在隨時(shí)調(diào)整，在局勢(shì)並不明朗的情況下，很多臺(tái)籍員工已近一年無(wú)法返臺(tái)或?qū)⒚媾R被遷出戶(hù)籍的風(fēng)險(xiǎn)下，企業(yè)如過(guò)於武斷並以此為由對(duì)返臺(tái)處理此事的員工進(jìn)行解雇，員工完全可以據(jù)理力爭(zhēng)。

Q7：如因兩岸往返時(shí)不幸被感染或疑似感染處?kù)陡綦x治療期或醫(yī)學(xué)觀察期，或被確診治療，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同嗎？工資如何發(fā)放？

A7：因疑似而被隔離的員工，結(jié)合《勞動(dòng)合同法》及《傳染病防治法》的規(guī)定，被隔離系客觀因素造成，並非員工個(gè)人的過(guò)錯(cuò)，不符合法定的勞動(dòng)合同終止或解除情形；且根據(jù)《傳染病防治法》第四十一條的規(guī)定，甲類(lèi)傳染病隔離期間不得停止其隔離期間的工作報(bào)酬。

而因確診並處?kù)吨委熤械膯T工，應(yīng)視為請(qǐng)病假，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十五條第（三）款的規(guī)定，及《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第二條之規(guī)定，醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動(dòng)合同，應(yīng)視為請(qǐng)病假並支付病假工資。

Q8：如員工以避開(kāi)全球所得繳稅風(fēng)險(xiǎn)為由，要求離境「坐月子」但不被企業(yè)批準(zhǔn)，是否可以單方解除勞動(dòng)合同並要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

A8：不可以。

如上所述，員工是否繳納全球所得稅，純屬個(gè)人私事，企業(yè)沒(méi)有法律上的配合義務(wù)，當(dāng)然可以不予準(zhǔn)假。

話講回來(lái)，大陸自2019年1月1日起實(shí)施的《個(gè)人所得稅法》，已經(jīng)賦予了臺(tái)港澳及外籍人員六年內(nèi)境外所得免於在大陸繳納個(gè)人所得稅的優(yōu)惠政策，且所有人均從2019年1月1日起重新起算六年時(shí)間，這意味著臺(tái)籍員工在2024年12月2日0點(diǎn)之前的幾年時(shí)間裏，即使從來(lái)沒(méi)有「坐過(guò)月子」，也不會(huì)產(chǎn)生全球所得在大陸繳稅的風(fēng)險(xiǎn)。

再進(jìn)一步講，即使?jié)M六年臺(tái)籍員工未能出境坐月子，其全球所得納稅的風(fēng)險(xiǎn)也不是非常大。根據(jù)新《個(gè)人所得稅法》第四條規(guī)定：「在中國(guó)境內(nèi)居住累計(jì)滿(mǎn)183天的任一年度中有一次離境超過(guò)30天的，其在中國(guó)境內(nèi)居住累計(jì)滿(mǎn)183天的年度的連續(xù)年限重新起算?！惯@也就是說(shuō)，六年內(nèi)臺(tái)籍員工如果沒(méi)有出境坐過(guò)月子，也並不意味著六年以後該員工每年都必須就其全球所得在大陸繳稅，只要任一年度離境30天以上，回來(lái)後就又可以重新起算六年，這是本次新《個(gè)人所得稅法》賦予境外人士之全球所得幾乎免於在大陸繳稅的最大優(yōu)惠。

在以上前提下，員工如以此為由認(rèn)為企業(yè)侵害了本人合法權(quán)益而要求解除勞動(dòng)合同並獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，難以獲得支持。

Q9：年假不夠休，事假不能請(qǐng)，那到底要怎麼辦才好？

A9：疫情當(dāng)下，對(duì)於企業(yè)來(lái)說(shuō)，人員多一次流動(dòng)就會(huì)多一分風(fēng)險(xiǎn)，處處以安全為第一考慮可謂情理之中；同時(shí)，出於「一碗水端平」的管理思維模式，企業(yè)通常並不希望某一個(gè)員工享有特權(quán)以免引起其他員工效仿。

因此，對(duì)疫情期間的臺(tái)籍員工來(lái)說(shuō)，面對(duì)春節(jié)返臺(tái)的問(wèn)題，有以下幾個(gè)建議僅供參考：

第一，在妥善安排好個(gè)人工作的前提下，與企業(yè)進(jìn)行良好的對(duì)話與溝通，爭(zhēng)取獲得企業(yè)的支持。離開(kāi)工作崗位至少28天，對(duì)於任何一個(gè)企業(yè)來(lái)說(shuō)都難以接受，員工可主動(dòng)申請(qǐng)使用年假甚至明年年假並輔以事假，或者與企業(yè)協(xié)商在返回工作崗位後用加班或雙休日補(bǔ)班等方式進(jìn)行彌補(bǔ)。

第二，停班不停工。受限於網(wǎng)路、溝通效果及工作性質(zhì)等因素，home office與企業(yè)群聚式的辦公效果還是相差甚遠(yuǎn)。對(duì)於獲準(zhǔn)返臺(tái)的臺(tái)籍員工來(lái)說(shuō)，別把返臺(tái)當(dāng)作徹底休假，從此對(duì)工作兩耳不聞。即使在隔離期間盡己所能協(xié)助配合解決事務(wù)，你會(huì)成為頗受領(lǐng)導(dǎo)同事歡迎的工作小能手。