李洋

隨著我國資本市場的不斷發(fā)展，上市公司股票增發(fā)或分拆子公司上市，都是上市公司重要的融資手段。但不論是股票增發(fā)或是分拆子公司上市，都會攤薄上市公司原股東的利益，賦予上市公司股東合理的新股權認購權能夠在很大程度上解決這個問題。在維護原股東特別是原中小股東利益的基礎上，確保公司規(guī)范公司治理，提高公司融資效率，對上市公司的穩(wěn)定發(fā)展具有重要意義。但目前相關法律法規(guī)均缺乏對上市公司股東新股優(yōu)先認購權的整體性安排，導致上市公司在股票增發(fā)或分拆子公司上市過程中可能出現(xiàn)損害原股東利益的情況。股東新股優(yōu)先認購權也稱為“公司增資優(yōu)先認購權”，是指公司在新增資本或分拆子公司上市過程中，原股東享有優(yōu)先認購股權的權利。是為了維護原股東合法權益，避免由于股權稀釋危害中小股東利益，弱化控股股東對公司的控制能力而設立的法律保護。

上市公司股東新股優(yōu)先認購權的價值初探

上市公司股東新股優(yōu)先認購權的產(chǎn)生，起初主要是為了保護原股東利益，防止原股東股權被過分稀釋，隨著我國資本市場的不斷深入發(fā)展，股東新股優(yōu)先認購權被賦予了更多價值功能，除了保護原股東利益，還兼具規(guī)范公司治理、提高公司融資效率等價值。

首先是保護原股東特別是原中小股東的利益，目前上市公司絕大部分都會采取股票增發(fā)的方式來解決公司資金需求，部分上市公司還會分拆所屬子公司上市追求股權二次溢價，但是如果這個過程不賦予原股東優(yōu)先認購權，原股東的股權比例勢必會被稀釋，削弱原股東持續(xù)投資的積極性，其中特別需要保護原中小股東的利益，當前我國資本市場基礎還處于薄弱地位，公司制度還存在眾多不完善問題，其中最為突出的問題為控股股東股權集中影響中小股東合法權益，由于中小股東所持股權相比于控股股東股權無法形成抵抗作用。所以中小股東在企業(yè)的經(jīng)濟活動中，更容易受到侵害，由此可見在企業(yè)的經(jīng)營過程中，相關部門應該加大對中小企業(yè)的保護力度，確保中小股東合法利益不受侵害，尤其是在優(yōu)先認購股權的事宜上，要給予小股東一定的優(yōu)勢，防治大股東以認購新股權的方式達到控股的目的。上市公司股東新股優(yōu)先認購權更有利于規(guī)范公司治理，使大中小股東一起參與到公司治理中，減少一家獨大問題的產(chǎn)生。更有利于強化原股東之間的信賴關系，能夠很好制約大股東控股現(xiàn)象，確保公司發(fā)展策略、方案的一致性，對公司發(fā)展具有重要價值。其次是提高公司融資效率，這主要是由于其他外部投資者在進行投資決策之前需要進行充分的盡職調(diào)查，在一定程度上會耽誤融資時機，但公司與原股東相互之間都較為熟悉，在持續(xù)看好的情況下原股東能夠及時行權，促進公司融資效率的提升。

我國上市公司股東新股優(yōu)先認購權制度的問題淺析

立法模式存在的問題

上市股份公司采取任意主義立法模式，即為法律承認并支持在維護公司利益的前提下，可以以暫時的方式犧牲股東的利益。雖然該法律模式能夠確保公司在融資利益上取得最大化的優(yōu)勢，卻危害到了股東的利益，存在損害原始股東利益的風險存在，十分不利于股東的投資熱情的產(chǎn)生。

救濟方式存在的問題

我國《公司法》第22條規(guī)定：“股東會或股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)請求人民法院撤銷。”由此可見在公司影響到股東利益的情況下，股東有權利提出無效之訴與撤銷之訴，來維護自身利益不受到侵害。例如：請求停止發(fā)行新股、請求侵權人進行賠償、責令惡意認購轉(zhuǎn)讓股份等。在我國相關法律中并沒有針對請求停止發(fā)行新股的相關規(guī)定，所以在我國，請求停止發(fā)放新股是基于公司股東大會提出的，是違反法律相關規(guī)定的行為，侵害股東比例性利益。在請求侵權人進行賠償事項上，我國法律雖然具有詳細的賠償條款，但是賠償范圍只局限與現(xiàn)有利益，不包含潛在利益，導致賠償不全面，侵害股東利益。我國《公司法》第22條保護了股東利益，提出撤銷之訴或無效之訴的相關條款，但是該項規(guī)定條款卻過于簡單，不具有操作性，究其原因主要是由于股東維權的訴訟程序周期長，程序繁瑣，并且一旦股東提出維權訴訟面對公司的融資會產(chǎn)生很大的影響，對公司的形象也有一定的危害。所以在股東維權的道路上，很有必要加大對股東提出的撤銷之訴或無效之訴進行適當?shù)南拗?，維護股東合法權益不受侵害。在責令惡意認購人轉(zhuǎn)讓股份問題上，相關法律規(guī)定較為簡單，因為公司股東向人民法院提起訴訟，要求惡意認購人轉(zhuǎn)讓股份。雖然是承認股東決議形式的有效性，也只是提高了司法資源的利用效率。卻剝奪了第三方認購權，不利于公司融資事項的順利實施，存在損害公司經(jīng)濟利益的問題。

其他內(nèi)容存在的問題

當前我國《公司法》沒有涉及股東新股優(yōu)先認購權附條件增值的相關規(guī)定。雖然在《公司法》第34條規(guī)定了股東之間可以另行約定，但是該規(guī)定較為含糊，可操作性不強，相比于發(fā)達國家及地區(qū)附條件增資情形存在一定差距。股東新股優(yōu)先認購權轉(zhuǎn)讓制度也存在一定的缺陷，致使公司股權轉(zhuǎn)讓過于隨意，不利于公司戰(zhàn)略發(fā)展。

我國上市公司股東新股優(yōu)先認購權制度的完善策略

完善股東新股優(yōu)先認購權的相關法律法規(guī)

完善股東新股優(yōu)先認購權，就要針對我國《公司法》《證券法》等相關法律法規(guī)進行及時調(diào)整，借鑒發(fā)達國家及地區(qū)的相關規(guī)則，結(jié)合實際情況，合理修正我國相關法律法規(guī)。完善《公司法》《證券法》等相關法律法規(guī)關于股東優(yōu)先認購權的規(guī)定，應針對原股東賦予一定比例的優(yōu)先認購權，同時還要融入行業(yè)宏觀環(huán)境、股權構架、公司治理狀況、經(jīng)營業(yè)績等因素，確保股東新股優(yōu)先認購權的合理性。例如《日本商法》第280條規(guī)定：“賦予新股認購權的股份總數(shù)，應在已經(jīng)發(fā)行股份總數(shù)的10%內(nèi)?！币约跋愀厶貏e行政區(qū)《證券上市規(guī)則第15項應用指引》第3（F）項規(guī)定：“上市委員會要求母公司向其現(xiàn)有股東提供一項保證，使他們能獲得新公司股份的權利，以適當考慮現(xiàn)有股東的利益，方式可以是向他們分派新公司的現(xiàn)有股份，或是在發(fā)售新公司的現(xiàn)有股份或新股份中，讓他們可優(yōu)先申請認購有關股份……”。隨著我國資本市場證券發(fā)行制度改革的持續(xù)推進，前述規(guī)則對我國修訂相關法律法規(guī)均有良好借鑒作用。

完善股東新股優(yōu)先認購權的救濟方式

完善股東新股優(yōu)先認購權的救濟方式，首先應在相關法律法規(guī)中規(guī)定股東有權向董事會提出請求，并且在公司的董事會不予進行處理請求的前提下，公司的股東才能夠向人民法院提出訴訟，責令公司股東大會停止對公司新股份的售出等行為。這樣做的主要目的就是減少我國司法資源的浪費現(xiàn)象。與此同時我國還應該加大出臺相關的制度，使股東可以通過其他的方式來保護自身權利。比如，公司的股東可以在法院的支持下，與相關的利害人達成調(diào)節(jié)協(xié)議，形成法律約束力的文件。其次還應該加大完善相關侵權人的賠償條例，擴大侵權人范圍，明確侵權行為與侵權結(jié)果之間的因果關系，并將股東潛在利益規(guī)范到賠償范圍內(nèi)。再次應加大股東提起撤銷之訴與無效之訴的適當限制，規(guī)定有限公司持股達到10%以上的股東，才有權利提出撤銷之訴或無效之訴，同時規(guī)定股東提出撤銷之訴或無效之訴必須征由監(jiān)事會同意，并提出相應的擔保。

其他內(nèi)容的完善

加大特殊增值制度的完善，針對我國缺乏特殊增值制度情況，應該加大發(fā)達國家及地區(qū)經(jīng)驗吸取，并根據(jù)我國實際國情，制定適合我國相關制度，縮減程序，減少的阻礙。為了完善董事責任制度缺陷，可以通過限制董事認購新股發(fā)行比例進行實施，規(guī)定董事認購新股不得超過公司已發(fā)行股份的百分之十，確保公司原股東的利益。同時由于新股優(yōu)先權宗旨就是保護股東權益，防治原始股份被稀釋而給原股東帶來損失，所以對于不具公開性質(zhì)的公司股東，也要給予同等待遇保護，明確這些股東的新股優(yōu)先認購權，加強對排除標準的限制。但是對于與公司股權有一定利益關系的其他主體，只要不具備股東身份，就不應賦予其新股優(yōu)先認購權，切實保護原股東特別是中小股東的利益。

結(jié) 語

隨著我國資本市場的不斷深入發(fā)展，以及注冊制和新三板市場分層機制等制度改革的持續(xù)推進，無論是上市公司股票增發(fā)還是分拆子公司上市都在不斷推動我國上市公司的進一步發(fā)展，并且全社會也越來越關注原股東特別是中小股東利益的保護。上市公司原股東對公司狀況、行業(yè)地位以及經(jīng)營環(huán)境都有一定了解，所以合理賦予原股東新股優(yōu)先認購權，確保原股東股份增持，對提高投資者信心、提升公司估值具有重要意義。本文從股東新股優(yōu)先認購權的理論基礎出發(fā)，從多角度分析上市公司股東新股優(yōu)先認購權問題，并簡要提出了改進策略，以期具有借鑒作用。

（格力地產(chǎn)股份有限公司）