何旭 潘家坪

摘? 要：當前經(jīng)濟生活的特點是精細化，分工化。小型物流企業(yè)能夠提供優(yōu)質(zhì)、靈活、個性化的物流服務，很好地適應了當前經(jīng)濟生活的需求。但是，小型物流企業(yè)存在合同漏洞風險、操作及自然風險、多方物流合作帶來的風險以及運費結算不及時的風險。針對這些問題，物流企業(yè)應注重合同訂立的細節(jié)問題，學會行使留置權、不安抗辯權等法律對策來維護自身權益。

關鍵詞：物流企業(yè);民法典;留置權;格式條款

中圖分類號：F272??? 文獻標識碼：A

Abstract： The current economic life is characterized by refinement and division of labor. Small logistics enterprises can provide high-quality， flexible， personalized logistics services， well adapted to the needs of the current economic life. However， there are contract loopholes， operational and natural risks， multi-party logistics cooperation risks and freight settlement risks in small logistics enterprises. In view of these problems， logistics enterprises should pay attention to the details of the contract， learn to exercise lien， uneasy right of defense and other legal countermeasures to protect their own rights and interests.

Key words： logistics enterprises; civil code; lien; standard terms

物流行業(yè)的發(fā)展趨勢是精細化，分工化。一條供應鏈，往往有多個物流服務企業(yè)相互配合。小型物流企業(yè)，是指自有運輸設備少、規(guī)模較小、業(yè)務面窄、路線較少的物流企業(yè)，它們可以根據(jù)市場需求、客戶要求提供個性化運輸服務[1]。第三方物流提供了系統(tǒng)化的物流服務，提高了資源利用效率和效益[2]。然而，物流行業(yè)存在著技術含量低和門檻低的特點，特別是小型物流企業(yè)，往往一個地區(qū)有多家企業(yè)競爭，隨著競爭的越發(fā)激烈，物流行業(yè)的利潤率逐漸降低。參與者的多元化，決定了物流服務合同履行起來情況復雜，風險增加，而利潤降低，削弱了物流企業(yè)的抗擊風險能力。

1? 小型物流企業(yè)的主要風險

1.1? 合同漏洞風險

物流企業(yè)獲得業(yè)務的主要方式是通過與客戶簽訂服務合同，在一定期限內(nèi)為客戶提供物流服務。為了在同行競爭中獲得優(yōu)勢地位，物流企業(yè)不得不在簽訂合同時將自身置于劣勢地位，滿足客戶一些苛刻的要求。例如，客戶往往是較大的企業(yè)，在尋找物流服務商時采取格式合同，小型物流企業(yè)一方面管理層缺少專業(yè)知識，法律意識差[3];另一方面也缺少對格式合同討價還價的能力，這可能會導致在后續(xù)的履約過程中出現(xiàn)法律漏洞，如果此時發(fā)生經(jīng)濟糾紛，可能會給物流企業(yè)帶來損失。此外，貨物運輸過程參與者多，流程紛雜，各方面可能出現(xiàn)的情況，物流合同中未必能全部顧及到。責任劃分不明確的情況下，物流企業(yè)為了獲得明年的合同，往往會承擔大部分責任，使經(jīng)濟利益進一步受損。

1.2? 操作及自然風險

貨物運輸過程中可能發(fā)生各種各樣的事件，例如交通事故造成貨物和車輛損毀，天氣原因導致貨物損毀或延時送達，操作人員由于操作失誤造成貨物損毀，甚至車輛運行過程中發(fā)生自燃的情況也偶有發(fā)生。此外，貨物在存儲過程中也可能會受到雨淋或碰撞擠壓的損失[4]。由于物流企業(yè)本身利潤率較低，如果發(fā)生意料之外的事故導致賠償損失的情況，則一單訂單完全有可能出現(xiàn)虧損的情況。

1.3? 第四方介入帶來的風險

物流企業(yè)屬于連接客戶和客戶的客戶的第三方企業(yè)，其功能是幫助客戶將貨物運輸?shù)侥康牡?。但是小型物流企業(yè)往往缺少自身的設備如運輸車輛等，導致其在接到訂單后，有時會委托第四方物流企業(yè)將貨物運輸至目的地。第四方的介入，甚至第四方將訂單委托給第五方，會使物流的過程進一步復雜化。小型物流企業(yè)的規(guī)模決定了其必須通過這種方式來擴大運營，而這種方式又會在責任劃分方面帶來巨大的風險。物流行業(yè)有著跨市、跨省的特點，即便責任劃分足夠明晰，但如果發(fā)生糾紛，起訴第四方、第五方企業(yè)也會耗費大量時間和金錢。此外，其他物流公司介入時，難保不會有不法分子實施詐騙、盜竊等犯罪，提高了物流公司遭受損失的風險。

1.4? 運費結算風險

小型物流企業(yè)在簽訂合同時，不可能要求提供一次服務就取得一筆運費，通常約定一個固定的結賬期。例如結賬期三個月，就是第四個月支付第一個月的運費，第五個月支付第二個月的運費，以此類推。因此，物流企業(yè)的收入是間斷性獲得的，而物流企業(yè)的支出卻是持續(xù)性進行的。物流企業(yè)的成本每天都在發(fā)生，如果不能及時取得運費，就難以持續(xù)經(jīng)營。而在實際操作過程中，真正取得運費的周期往往比約定的周期長，作為合同中較為被動的一方，物流企業(yè)面臨難以及時取得運費的風險，這種風險會削弱物流企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營能力。其次，為了獲得下一年的合同，或者是為了建立長期合作的關系，物流企業(yè)在面對客戶以各種理由要求對運費打折扣時，也缺少維護利益的手段。物流企業(yè)在面對客戶在付款方面的種種違約時，往往只能忍氣吞聲。

2? 應對上述風險的主要對策

2.1? 加強法律學習，規(guī)范合同訂立

根據(jù)《民法典》832條的相關規(guī)定，承運人應當對運輸過程中的貨物損毀或者滅失承擔責任，如果承運人能夠證明貨物損失是不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗，或者損失的責任是由發(fā)貨、收貨雙方造成的，可以免除賠償責任。民法典831條規(guī)定，貨物損失的賠償額由雙方約定，雙方?jīng)]有約定的，依照市場價格。

由《民法典》的規(guī)則可以看出，除非具有免責事由，否則貨物運輸過程中產(chǎn)生的損失均由承運方承擔，并不論承運方是否有過錯。也就是說。物流企業(yè)為了減少不必要的賠償，應當在合同當中明確免責事由，其目的是為了發(fā)生貨物損毀時減少不必要的糾紛，明確合同雙方賠償責任，避免浪費雙方的資源和精力。因此在合同訂立的過程中，提出對免責事由的明確，并不會因此惹怒客戶。物流企業(yè)可以在訂立合同時，要求明確發(fā)生貨物損毀時賠償?shù)谋壤?，該比例可以由貨物本身的自然性質(zhì)決定，也可以和客戶方提供的客觀條件掛鉤。例如，在運輸玻璃制品時，由于玻璃本身就是易碎品，其損壞程度也會受到運輸?shù)木嚯x，客戶提供的包裝等因素影響，如果發(fā)生損毀由運輸企業(yè)全額承擔就違背了合同履行的公平原則。其次，也可以訂立條款，約定發(fā)生損毀時，對于裝配好的貨物，是整件賠償還是只需要賠償損壞的零件。最后，訂立賠償條款時，應當約定清楚賠償?shù)膬r格參考，是根據(jù)當?shù)厥袌鰞r，還是托運方此次買賣的價格，是含稅價還是不含稅價。如果這些賠償條款能夠約定明確，小型物流企業(yè)在計算成本與收益時就更加方便。對于客戶提出的過于苛刻的要求，為了避免將來的糾紛和經(jīng)濟損失，就可以考慮放棄合同。如果用收入減去成本和風險的總和，依然能夠獲得收益，就可以接受合同。對于與客戶訂立的其他條款，物流企業(yè)也應當多多學習法律常識，規(guī)范自身行為。

2.2? 購買保險規(guī)避風險，明確保險責任

物流行業(yè)的發(fā)展，離不開保險業(yè)的保障，保險業(yè)作為風險管理的重要工具，為物流企業(yè)規(guī)避風險提供了許多產(chǎn)品[5]。為了避免貨物運輸過程中交通事故、自然災害、人為原因以及貨物自身原因帶來的損失，物流企業(yè)可以購買貨物險。為了避免交通事故對運輸車輛和其他設備造成的損失，可以購買財產(chǎn)險。此外，物流行業(yè)的工人從事的具體工作普遍危險性較高，公司應購買團體意外險等，規(guī)避工人受傷帶來的損失。

在面對托運人特別是當托運人是大公司時，物流企業(yè)并沒有太多的話語權，因此訂立合同時對格式條款也基本沒有討價還價的余地。但是物流企業(yè)在購買保險時，對保險公司是買方與賣方的關系，如果認為格式條款可能會損害自身權益，就應該提出來，要求修改條款。訂立合同時應當注意以下幾點：第一，要明確賠償范圍和賠償比例。要明確這一份保險合同能夠對什么樣的貨物提供保障，發(fā)生損毀時賠償多少比例。明確的賠償比例，應由企業(yè)承運的貨物類型決定。許多物流公司承運的貨物價值很高，如果保險合同賠償比例不高，發(fā)生貨物損毀時物流企業(yè)的損失依然很大，那就失去了買保險的意義。第二，明確保險公司的免責條款。圍繞保險賠付的諸多民事案件中，與保險公司免責條款相關的案件占了絕大多數(shù)。合同條款本身規(guī)定的模糊性、用詞的不恰當性會使得理解出現(xiàn)偏差，從而提高保險公司解釋的余地[6]。例如，保險公司會在免責條款中要求貨車司機必須具有相關資質(zhì)。一般人會認為“相關資質(zhì)”是指必要的駕駛證件如A2證，但保險公司在賠付時卻提出相關資質(zhì)是指駕駛證加上道路運輸從業(yè)資格證。雖然發(fā)生爭議時可以通過起訴保險公司來獲得賠付，但起訴的過程費時費力，對物流企業(yè)又是一筆大成本。因此，在訂立保險合同時，一定要求保險公司對格式條款進行解釋。對于不能接受的格式條款，可以另外書寫特別條款，因為根據(jù)《民法典》《合同編》的有關規(guī)定，格式條款和特別條款同時出現(xiàn)時，應適用特別條款。第三，與保險公司訂立合同時，應全程錄音，有條件時應當錄像。根據(jù)《民法典》的相關規(guī)定，合同的提供方即保險公司，有義務對格式條款進行解釋，如果合同提供方?jīng)]有對格式條款進行解釋，當雙方圍繞該條款產(chǎn)生爭議時，應作出對投保人有益的解釋。例如上述例子中，如果能夠證明保險公司未對“相關資質(zhì)”作出說明，則應該作出“相關資質(zhì)就是指貨物運輸工具駕駛證”的解釋?！睹穹ǖ洹逢P于格式條款的立法精神，旨在防止霸王條款，保護信息劣勢的一方。因此，在訂立合同時通過錄音錄像留下證據(jù)，在產(chǎn)生糾紛時可以幫助法院作出有利自身的解釋。

2.3? 明確與第四方的責任劃分、責任期間

根據(jù)《民法典》相關規(guī)定，合同具有相對性，該原則在貨物運輸全過程的具體體現(xiàn)為：托運人也即第三方物流公司將業(yè)務委托給第四方后發(fā)生的貨物損毀，由于客戶只與第三方簽訂了委托合同，應由第三方對客戶進行賠償。第三方賠償完畢后，可以根據(jù)第三方與第四方的委托合同進行索賠[7]。這就要求物流企業(yè)在與其他物流企業(yè)進行合作時，應當明確責任劃分，例如從何時起風險轉移，發(fā)生損毀時雙方各自所占的責任比例等。在與第四方進行合作時，第四方并不一定全是企業(yè)，常常會有個體車主充當?shù)谒姆?。應當建立信用備忘錄，建立黑白名單等機制，記錄信用較好、服務質(zhì)量較高的合作企業(yè)和車主。此外，為了督促第四方物流，可以在合同中約定針對解決糾紛產(chǎn)生的費用由責任方承擔，以此減少法律風險。當下，可以通過網(wǎng)絡APP尋找第四方物流企業(yè)，這就要求物流企業(yè)在尋找合作方時要注意保留記錄，作為將來可能發(fā)生糾紛時的證據(jù)。

2.4? 通過起訴、行使留置權等權利追回欠款

當客戶明顯出現(xiàn)支付能力不足，或者有能力支付但是足額、及時支付的意愿明顯不足時，物流企業(yè)應當使用法律手段追回欠款。這就要求物流企業(yè)平時進行業(yè)務操作時，對于各種單據(jù)應當保留好，對每一個客戶產(chǎn)生的單據(jù)歸納好，做到字跡清晰，印章清晰。作為庭審時最為有利的證據(jù)，應當讓人一目了然。

物流企業(yè)還應當合理使用法律賦予的權利。首先，不安抗辯權。不安抗辯權是指，當合同對方出現(xiàn)不能履行或者可能不能履行的情況時，物流企業(yè)可以通過通知客戶的方式解除合同。此處的情況包括：客戶經(jīng)營情況明顯惡化;抽逃資金以規(guī)避債務;嚴重喪失商譽等。當物流企業(yè)與客戶簽訂服務合同后，如果客戶遲遲不支付上一份合同的運費，物流企業(yè)可以基于不安抗辯權要求中止合同而不算物流企業(yè)違約。物流企業(yè)與客戶打交道的頻率較高，對客戶的經(jīng)營狀況應當比較了解，當客戶出現(xiàn)明顯商譽受損時可以行使不安抗辯權。因此，熟知不安抗辯權的使用場景能極大減少物流企業(yè)的經(jīng)營風險。

其次，留置權。留置權是指，當托運人無法及時給付運費時，物流企業(yè)可以對合法占有的動產(chǎn)進行優(yōu)先受償。留置權的行使需注意幾個要點，第一，物流企業(yè)應對貨物合法占有，即不能通過盜竊和其他違法方式占有客戶的動產(chǎn)。第二，個人與個人，個人與企業(yè)之間的留置權行使，要求占有的動產(chǎn)是基于同一合同關系，而企業(yè)與企業(yè)之間則沒有這項要求。例如，個人將自行車交給修車鋪修理后不支付修理費，修車鋪可以扣留自行車，但是沒有權利扣留自行車簍里的包。但如果是企業(yè)將自行車交給企業(yè)修理，則可以同時扣留自行車和包。第三，留置權在失去占有后失效。例如物流企業(yè)扣留了客戶的貨物之后，如果又將貨物歸還客戶，則失去留置權。第四，物流企業(yè)應當對留置的貨物妥善保管，如果損毀應承擔賠償責任。行使留置權的程序為，當客戶作為債務人已經(jīng)在債務到期的情況下依然不支付運費，物流企業(yè)可以扣留客戶的貨物，隨即向客戶發(fā)函表明行使留置權。物流企業(yè)應當給債務人不少于六十日的期限，如果超過期限債務人依然未支付運費，物流企業(yè)可以將扣留的貨物以合理價格變現(xiàn)。取得的貨款超出欠款部分應歸還債務人，不足償還欠款的部分，物流企業(yè)仍然保留追究的權利。由于物流企業(yè)與客戶的合作具有持續(xù)性，在客戶長時間未支付運費或者客戶明顯出現(xiàn)償債危機時，物流企業(yè)很有可能依然在為客戶提供物流服務。因此，物流企業(yè)要合法取得客戶的動產(chǎn)相對容易。物流企業(yè)如果要保護自己的合法權益，降低經(jīng)營風險，則必須熟悉留置權的相關規(guī)定。

3? 結? 論

小型物流企業(yè)面臨著競爭壓力大、經(jīng)營風險高的生存環(huán)境，這種企業(yè)的經(jīng)營風險主要體現(xiàn)在：訂立合同時的漏洞造成的風險;突發(fā)事故或者人為操作失誤造成損失;多方合作過程的銜接問題帶來經(jīng)濟損失以及客戶支付運費不及時造成資金鏈斷裂的風險。針對這些風險，企業(yè)應當在訂立合同環(huán)節(jié)嚴加審查，經(jīng)營過程中加強對自身和合作伙伴的約束，購買保險并加強對保險合同格式條款的審查。此外，企業(yè)還應當熟悉起訴流程，經(jīng)營過程中保留好各種單據(jù)以作為發(fā)生糾紛時的證據(jù)。最后，物流企業(yè)應了解不安抗辯權、留置權的生效條件和行使程序，使用法律賦予的武器維護自身合法權益。

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