員工不能勝任本職工作公司能否單方對其降薪

吳律師：

我與公司的勞動合同中約定，如果我經考核不能勝任工作，公司可以調整我的工作崗位，調整工作崗位時，工資按照新崗位人員的標準予以相應的變動。近日，因為我經兩次考核，都不能完成合同約定的任務，而同崗位的其他員工普遍都能完成，公司即決定對我調崗降薪。由于新崗位的工資不到原崗位的60%且工作環(huán)境與條件相對較差，我曾以公司事先沒有和我就具體崗位、工資進行協(xié)商為由表示反對，但公司卻置之不理。請問：公司的做法對嗎？

讀者：凌婷婷

凌婷婷讀者：

公司的做法并無不當。

《勞動合同法》第二十九條規(guī)定：“用人單位與勞動者應當按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務?！奔磩趧雍贤瑧斠兰s履行。雖然勞動報酬的變更，屬于勞動合同主要內容的調整，而《勞動合同法》第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同，應當采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份?！奔床粌H必須采取相應形式，還應當“協(xié)商一致”，與員工進行必要的溝通交流，了解員工的意愿，而本案公司沒有與你協(xié)商，更談不上征得你同意，便下調你的工資，似乎由于與之相違而無效，其實不然，《勞動合同法》第四十條第二項的規(guī)定，勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位在提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。由此可知，法律也賦予了用人單位在勞動者不能勝任工作時調整其工作崗位，乃至如果仍不勝任則解除勞動合同的權利。

在調整工作崗位的前提下，工資標準隨崗位變化而變化無疑理所當然。就什么是“不能勝任工作”，原《勞動部關于〈勞動法〉若干條文的說明》第二十六條規(guī)定：“‘不能勝任工作，是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務或者同工種、同崗位人員的工作量?！闭驗楣究己说慕Y果，恰恰反映你不能完成勞動合同中約定的任務，而同崗位人員其他員工普遍都能完成，即你屬于不能勝任約定工作之列，而你與公司的勞動合同中有著調崗降薪的約定，決定了公司單方對你調崗降薪的行為既不違法也符合合同的約定。

吳律師

zhigong falütiandi勞動合同中“發(fā)生勞動爭議員工不得起訴”的約定無效

吳律師：

我與公司因為加班工資的計算發(fā)生勞動爭議后，我曾申請勞動爭議仲裁委員會仲裁。由于對仲裁結果不服，我想向法院提起訴訟。但有人認為，公司與我的勞動合同中，已經約定如果發(fā)生勞動爭議，我不得提起訴訟，故我沒有起訴的權利。請問：我真的必須受到約束嗎？

讀者：胡莉莉

胡莉莉讀者：

你不必受“發(fā)生勞動爭議員工不得起訴”的約束，即你照樣可以提起訴訟。

第一，“發(fā)生勞動爭議員工不得起訴”的約定違反了法律的強制性規(guī)定。訴權是當事人享有的請求法院給予民事訴訟保護的權利，亦即當民事權益受到侵害或就民事法律關系發(fā)生爭議時，當事人享有的請求法院行使司法權來保護或者解決的權利?！睹袷略V訟法》第三條、第一百一十九條分別規(guī)定：“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產關系和人身關系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定?！薄捌鹪V必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?！闭驗槟闩c公司之間就勞動爭議發(fā)生的糾紛，屬于公民與法人之間的財產關系和人身關系，而你與勞動爭議有著直接的利害關系，公司屬于明確的被告，你有具體的訴訟請求和事實、理由，且勞動爭議在經過勞動仲裁后屬于法院的受案范圍，決定了只要你向用工所在地法院提起訴訟，法院便應當受理，公司自然也不得以任何形式剝奪、限制你的訴權。

第二，“發(fā)生勞動爭議員工不得起訴”的約定對你沒有法律約束力。民法典第一百五十三條規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效?！眲趧雍贤ǖ诙鶙l也指出：“下列勞動合同無效或者部分無效：（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；（二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；（三）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的?！闭驗椤鞍l(fā)生勞動爭議”員工不得起訴的約定是對法律強制性規(guī)定的違反，決定了該規(guī)定從一開始時起便沒有法律效力，你也無需受此約束。

吳律師

討薪有微信聊天記錄作證小心也會“過期作廢”

吳律師：

一家公司曾向我出具過一張欠薪條，言明在2015年12月31日以前付清。時隔兩年后，我曾通過微信聊天方式向公司經理催收過。近日，我前往公司索要時，公司表示已經“過期作廢”，理由是已超過3年的訴訟時效，而我提供的微信聊天記錄，并不能說明對方是經理，無法證明我是與經理聊天，加之經理已經去世。請問：公司的理由成立嗎？

讀者：何萍萍

何萍萍讀者：

的確，你的請求已經“過期作廢”。

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第三條規(guī)定：“勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關系其他爭議的，視為拖欠勞動報酬爭議，按照普通民事糾紛受理?！惫时景笐m用普通民事糾紛的訴訟時效規(guī)定。根據(jù)《民法總則》第一百八十八條之規(guī)定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。與之對應，鑒于本案所涉欠薪條已明確表明公司應當在2015年12月31日之前付清，表明訴訟時效應當從2016年1月1日起至2018年12月31日止。如果你沒有在期間向公司主張權利，又沒有中斷事由，即意味著已經因為超過訴訟時效而喪失勝訴權。

就訴訟時效的中斷，《民法總則》第一百九十五條規(guī)定：“有下列情形之一的，訴訟時效中斷，從中斷、有關程序終結時起，訴訟時效期間重新計算：（一）權利人向義務人提出履行請求；（二）義務人同意履行義務；（三）權利人提起訴訟或者申請仲裁；（四）與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形?！苯Y合本案，你自述已經通過微信向公司經理主張權利，似乎與第一項吻合，其實不然，因為是否吻合要靠證據(jù)來證明，微信聊天記錄屬于證據(jù)中的電子數(shù)據(jù)，根據(jù)證據(jù)真實性、關聯(lián)性、合法性要求，微信聊天記錄作為定案證據(jù)應當同時滿足以下條件：一是微信聊天記錄的來源必須符合法律規(guī)定；二是非實名制微信注冊時，應當確定微信聊天的雙方為本案當事人；三是確定微信聊天時間在涉案事實的時間段內；四是微信聊天的內容不可含糊不清，且具有相對完整性，能夠反映當事人想要證明的事實?？赡闾峤坏奈⑿帕奶煊涗洸⒉荒鼙砻鲗Ψ骄褪墙浝?，無法證明你是與經理聊天，經理的去世也已導致死無對證，尤其是公司不予認可，因而你只能承擔不利后果。

吳律師

男方婚前房屋婚后拆遷女方能否要求分割補償款

吳律師：

我丈夫婚前在縣城有一套個人房屋，我與之結婚六年來一直在該房居住。半年前，政府因征地拆遷之需而支付了大筆補償費用。如今，丈夫因夫妻感情確已破裂提出與我離婚，我雖表示同意，但要求分割補償費用，丈夫卻一口拒絕，理由是房屋是他個人的，所產生的補償也只能歸其個人所有。請問：丈夫的理由成立嗎？

讀者：皮琳琳

皮琳琳讀者：

你丈夫的理由不完全成立，你有權就補償款中的部分項目要求按夫妻共同財產分割。

《最高人民法院關于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（三）》第五條規(guī)定：“夫妻一方個人財產在婚后產生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產。”《國有土地上房屋征收與補償條例》第十七條、第十九條、第二十二條也指出：“作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予的補償包括：（一）被征收房屋價值的補償；（二）因征收房屋造成的搬遷、臨時安置的補償；（三）因征收房屋造成的停產停業(yè)損失的補償?！薄皩Ρ徽魇辗课輧r值的補償，不得低于房屋征收決定公告之日被征收房屋類似房地產的市場價格。被征收房屋的價值，由具有相應資質的房地產價格評估機構按照房屋征收評估辦法評估確定。”“因征收房屋造成搬遷的，房屋征收部門應當向被征收人支付搬遷費；選擇房屋產權調換的，產權調換房屋交付前，房屋征收部門應當向被征收人支付臨時安置費或者提供周轉用房。”

與之對應，一方面，被征收房屋價值的補償是對被拆遷的房屋所有人給予補償，是對土地使用權被征收、地上建筑物被拆除所受損失的補償，屬于“自然增值”。也就是說，拆遷補償款中被征收房屋價值的補償部分是個人財產的形態(tài)轉化，不因婚姻關系的存續(xù)而變?yōu)榉蚱薰餐敭a，雖有增值，亦為夫妻一方個人財產。即本案所涉房屋的價值補償部分，應當歸你丈夫所有。另一方面，由于該房只是住房，非經營性用房，即本案不存在停產停業(yè)損失補償問題。再一方面，房屋被拆遷后，不僅給房屋所有人即你丈夫造成影響，居住其中的你也不可避免地受到了影響，至少必須進行搬遷，接受臨時安置，就此產生的搬遷、安置費用，正是對家庭成員的彌補，屬于夫妻關系存續(xù)期間所得的收益，而該收益也非你丈夫個人財產在婚后產生的孳息和自然增值，因而當屬夫妻共同財產，你自然有權在離婚時，要求就該部分進行分割。

吳律師

保姆買菜時被他人撞傷，侵權人無力賠償時怎么辦

吳律師：

我是一名保姆，通過朋友介紹在蔡某家做干活，包括料理家務和買菜做飯等。一天，我外出買菜，在返回途中被收廢品的魏某騎三輪車撞倒受傷，我不負任何責任，此次車禍導致我受到的損失達8萬元，而侵權人魏某根本無力賠償。請問：我可以要求某雇主蔡某負責賠償嗎？

讀者：李萍

李萍讀者：

《侵權責任法》第三十五條規(guī)定：“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任?！泵穹ǖ鋵υ摋l規(guī)定進行了補充和完善。民法典第一千一百九十二條第一款規(guī)定：“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。接受勞務一方承擔侵權責任后，可以向有故意或者重大過失的提供勞務一方追償。提供勞務一方因勞務受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任?！钡诙钜?guī)定：“提供勞務期間，因第三人的行為造成提供勞務一方損害的，提供勞務一方有權請求第三人承擔侵權責任，也有權請求接受勞務一方給予補償。接受勞務一方補償后，可以向第三人追償。”

民法典的規(guī)定與《侵權責任法》的規(guī)定相比，有兩處變化：一是雇員因勞務造成他人損害，且主觀上存在故意或者重大過失的，雇主在承擔賠償責任后有權向雇員追償；二是雇員在勞務中遭遇第三人侵權，如果能找到侵權人且侵權人具有賠償能力的，則由侵權人承擔賠償責任；如果無法確定侵權人或者侵權人無力賠償?shù)模瑒t依據(jù)公平原則，由雇主給予補償，這可以更好地保護雇員權益。

本案中，雖然侵權人是確定的，但由于侵權人魏某無力賠償你的全部損失，所以根據(jù)公平原則，你可以要求雇主蔡某對你所遭受的損失給予補償。

吳律師

交警可以當場出具事故認定書嗎

吳律師：

上周，我駕駛的轎車與許某的小貨車相撞，兩人的車均有不同程度損壞，所幸無人員受傷。許某提出“私了”，我未同意并報警。交警到達現(xiàn)場進行必要調查后，認為事實清楚，責任明確，隨當場填寫事故認定書，認定我和許某負同等責任。對此，我很有看法：一是明明許某的責任比我大，怎么能夠認定為同等責任呢？二是交警當場出具事故認定書，這未免太草率。請問：交警這樣做是否符合規(guī)定？

讀者：苗方強

苗方強讀者：

《道路交通事故處理程序規(guī)定》第二十三條規(guī)定，財產損失事故以及受傷當事人傷勢輕微，各方當事人一致同意適用簡易程序處理的傷人事故，可以適用簡易程序處理，可以由一名交警處理，但有交通肇事、危險駕駛犯罪嫌疑的，不適用簡易程序處理。第二十四條規(guī)定：“交通警察適用簡易程序處理道路交通事故時，應當在固定現(xiàn)場證據(jù)后，責令當事人撤離現(xiàn)場，恢復交通。拒不撤離現(xiàn)場的，予以強制撤離。”“撤離現(xiàn)場后，交通警察應當根據(jù)現(xiàn)場固定的證據(jù)和當事人、證人陳述等，認定并記錄道路交通事故發(fā)生的時間、地點、天氣、當事人姓名、駕駛證號或者身份證號、聯(lián)系方式、機動車種類和號牌號碼、保險公司、保險憑證號、道路交通事故形態(tài)、碰撞部位等，并根據(jù)本規(guī)定第六十條確定當事人的責任，當場制作道路交通事故認定書。不具備當場制作條件的，交通警察應當在3日內制作道路交通事故認定書。”

由于你與許某的交通事故僅造成車輛碰撞方面的財產損失，交警經調查后認為基本事實清楚，因此采用簡易程序處理，當場認定事故責任和出具交通事故認定書，這種處理程序是符合上述規(guī)定的。

應當指出，交警作出的事故責任認定并不等同于損害賠償責任，只是確定損害賠償責任的基本依據(jù)。你認為許某應負的事故責任比你的大，也就是你對交警所做的責任認定不服，因而如果無法協(xié)商賠償事宜，就只能起訴，并在訴訟中對事故責任認定提出異議，由法庭根據(jù)查明的事實做出新的責任認定。

吳律師

單位提前解除競業(yè)限制協(xié)議勞動者可主張補償

吳律師：

我于2017年7月5日入職某公司，雙方簽訂的《保密及競業(yè)限制協(xié)議》約定我離職后24個月內不得入職本市其他存在競爭關系的企業(yè)，公司按我離職時上一年度工資總額的40%每月向我支付競業(yè)限制補償金。同時約定我若違反協(xié)議，應當支付給公司違約金10萬元。2020年11月，我與公司協(xié)商一致解除勞動合同。我在離職后的第一個月期滿時要求公司依約支付補償金，公司則以雙方已經沒有必要執(zhí)行這個競業(yè)限制協(xié)議為由拒絕支付，然后又在一周內向我送達了解除《保密及競業(yè)限制協(xié)議》的書面通知。請問：公司的做法對嗎？

讀者：徐俊強

徐俊強讀者：

公司可以跟你解除協(xié)議，但必須向你支付相應的競業(yè)限制補償金?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第九條規(guī)定：“在競業(yè)限制期限內，用人單位請求解除競業(yè)限制協(xié)議時，人民法院應予支持。在解除競業(yè)限制協(xié)議時，勞動者請求用人單位額外支付勞動者3個月的競業(yè)限制經濟補償?shù)?，人民法院應予支持?！睋?jù)此，你可以通過申請勞動仲裁，要求公司依照《保密及競業(yè)限制協(xié)議》約定的標準支付給你3個月的補償金。

需要指出的是，競業(yè)限制期限的起算時間是指用人單位與勞動者之間的勞動關系解除或終止之日。勞動者可額外獲得3個月的補償金，只限于用人單位在競業(yè)限制期內提出解除競業(yè)限制協(xié)議的情形。如果用人單位與勞動者解除或者終止勞動合同之日或之前，已經告知勞動者無需再履行競業(yè)限制義務的，則無需支付補償金或者額外3個月的補償金。當然，考慮到日后取證問題，最好通過書面的形式告知，并讓員工簽收。如果用人單位沒有在競業(yè)限制開始前告知免除義務，而勞動者履行了競業(yè)限制義務，勞動者則可以主張補償金，用人單位以無需其競業(yè)為由的抗辯理由不會被采信。

吳律師