張嘉芮

(浙江樹人大學(xué)，杭州 30015)

0 引 言

目前我國經(jīng)濟(jì)體制處于深化改革階段，由于歷史的原因、政企事企改革厘清職責(zé)邊界和國有企業(yè)公司制改制的原因等形成的新的產(chǎn)權(quán)制度和產(chǎn)權(quán)關(guān)系復(fù)雜多元，各種隸屬關(guān)系、工作關(guān)系、經(jīng)濟(jì)關(guān)系、親屬關(guān)系摻雜其中，加之產(chǎn)業(yè)政策與競爭政策尚需進(jìn)一步協(xié)調(diào)，因此與招標(biāo)人存在利害關(guān)系的潛在投標(biāo)人群體客觀存在。為維護(hù)競爭的公正性，《條例》第三十四條作出 “與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個(gè)人，不得參加投標(biāo)”的規(guī)定。但是實(shí)際操作過程中利害關(guān)系與可能影響招標(biāo)公正性的情形一是難以把握，二是缺失主動(dòng)披露，因此招投標(biāo)活動(dòng)中爭論和簡單極端處理做法都時(shí)有發(fā)生，如此不僅影響招投標(biāo)正常進(jìn)度，有的甚至增大了招投標(biāo)成本，因此正確處理好競爭與利益沖突問題凸顯重要。

1 法律法規(guī)限制投標(biāo)具體情形

針對招投標(biāo)中存在利害關(guān)系可能影響公正性的條款，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例釋義》解釋為沒有一概禁止與招標(biāo)人存在利害關(guān)系法人、其他組織或者個(gè)人參加投標(biāo)，需要同時(shí)滿足“存在利害關(guān)系”和“可能影響招標(biāo)公正性”兩個(gè)條件[1]。即使投標(biāo)人與招標(biāo)人存在某種“利害關(guān)系”，但如果招投標(biāo)活動(dòng)依法進(jìn)行、程序規(guī)范，該“利害關(guān)系”并不影響其公正性，就可以參加投標(biāo)。但法律法規(guī)沒有就“利害關(guān)系”作進(jìn)一步規(guī)定，只有《條例》在如下條款中作出限制投標(biāo)的具體規(guī)定：第三十四條第二款 “單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項(xiàng)目投標(biāo)” ；第十三條第二款“招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得在所代理的招標(biāo)項(xiàng)目中投標(biāo)或者代理投標(biāo)，也不得為所代理的招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)人提供咨詢”；第二十七條第二款“接受委托編制標(biāo)底的中介機(jī)構(gòu)不得參加受托編制標(biāo)底項(xiàng)目的投標(biāo)，也不得為該項(xiàng)目的投標(biāo)人編制投標(biāo)文件或者提供咨詢”；第三十七條第三款“聯(lián)合體各方在同一招標(biāo)項(xiàng)目中以自己名義單獨(dú)投標(biāo)或者參加其他聯(lián)合體投標(biāo)的，相關(guān)投標(biāo)均無效”等。

另外，就施工招標(biāo)而言《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》第二章第一節(jié)第四條對投標(biāo)人投標(biāo)不得存在的情形作出具體限制。

2 實(shí)踐中尚需進(jìn)一步區(qū)別對待的投標(biāo)情形

1)同一企業(yè)的兩家分公司不得參加同一標(biāo)段或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)。上述情況實(shí)質(zhì)上構(gòu)成了同一個(gè)法人企業(yè)投了兩次標(biāo)，提交了兩個(gè)不同的投標(biāo)方案，違背每個(gè)投標(biāo)人均等投標(biāo)機(jī)會(huì)的公平原則[2]。

2)公司的非控股股東和公司同時(shí)參加同一標(biāo)段或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)不應(yīng)受到限制。

3)同一集團(tuán)公司下屬的兩家企業(yè)參加同一標(biāo)段的投標(biāo)不應(yīng)受到限制。

4)一家制造商同時(shí)授權(quán)多家代理商參加同一標(biāo)段的投標(biāo)是不允許的。

除此之外，為維護(hù)競爭的公正性，作者認(rèn)為招標(biāo)人主要負(fù)責(zé)人與投標(biāo)人法定代表人或投標(biāo)人控股股東為直系親屬關(guān)系的在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中也應(yīng)作出明確限制或提出主動(dòng)回避的要求。

3 結(jié) 論

招標(biāo)投標(biāo)過程中執(zhí)行國家法律法律和規(guī)章制度，需要把握好以下原則：

1)鼓勵(lì)競爭提高充分性并不意味沒有限制，不加區(qū)分地允許所有人參加投標(biāo)是不正確的。

2)存在利害關(guān)系并不等于一定不可以參加投標(biāo)。只有同時(shí)滿足“存在利害關(guān)系”和“可能影響招標(biāo)公正性”兩個(gè)條件時(shí)需要限制潛在投標(biāo)人投標(biāo)。

3)“可能影響招標(biāo)公正性”的更多情形需要招投標(biāo)活動(dòng)平等主體間本著誠信守法原則主動(dòng)披露或采取回避措施。