鄧銀菲　付全安

[提要] 由于我國特殊的經(jīng)濟體制，中央政府或SASAC控制的國有企業(yè)在我國上市公司中占很大比例，因此公司股東與經(jīng)理之間的代理問題并不十分嚴重，不同于歐美發(fā)達資本市場公司治理中主要考慮的第一類代理問題，主要是控股股東與中小股東利用自身的控制權(quán)，擁有較大的話語權(quán)，通過關(guān)聯(lián)交易和金字塔結(jié)構(gòu)等方式侵害中小股東權(quán)益。本課題通過分析中小股東參與公司治理的原因和路徑，具有一定的參考價值。同時，通過研究中小股東參與公司治理過程中存在的問題，為加強中小股東權(quán)益保護，發(fā)揮公司治理作用提供更好的參考。

關(guān)鍵詞：中小股東;信息治理;完善結(jié)構(gòu)

課題項目：2019年度大學(xué)生科研基金項目（編號：2019tlxydxs084）

中圖分類號：D9 文獻標(biāo)識碼：A

收錄日期：2020年8月28日

一、前言

隨著科技發(fā)展，多樣的投票制度的推出，中小股東專業(yè)知識以及權(quán)利意識的增強，越來越多的中小股東參與到公司治理中，為加強對中小股東權(quán)益的保護，更好地發(fā)揮中小股東公司治理功能提供借鑒，本項目的研究目標(biāo)就是針對中小股東權(quán)益經(jīng)常受到損害的情況，以控制權(quán)與公司治理的相應(yīng)利用關(guān)聯(lián)方交易、金字塔結(jié)構(gòu)等方式侵害中小股東權(quán)益關(guān)系為切入點，挖掘中小股東權(quán)益受損的深層原因，從公司層面、法律、監(jiān)管制度層面以及自身方面完善公司治理，規(guī)制控制權(quán)濫用，加強中小股東的權(quán)益保護。

二、目前中小股東權(quán)益保護問題頻出

我們都知道，在我國的法律框架下，公司的行為決策都是由股東大會、董事會決議所做出的團體法律行為，而股東大會、董事會議遵循“資本多數(shù)決”原則，這意味著公司的經(jīng)營決策幾乎由大股東來決定，中小股東對公司決策的控制和影響極其有限，往往處于劣勢。因此，在實踐中大股東濫用職權(quán)損害中小股東利益的現(xiàn)象并不少見。

（一）資本多數(shù)決的濫用。因為大股東所持有的股份額度較大，擁有的表決權(quán)也越多，公司事務(wù)的決策受到其嚴重的影響，控股股東的意圖可輕易滲透到公司行為之中，一個公司的管理層常常不考慮如何保護大多數(shù)小股東的利益和滿足所有利益相關(guān)者的目標(biāo)，而是迎合控股股東權(quán)利最大化。雖然多數(shù)決定資本的原則可以保證公司的運作效率，也符合股東平等原則，但是該原則作為股東大會的基本原則在現(xiàn)實中被過度濫用，使大股東能夠架空股東大會的實質(zhì)作用。當(dāng)大股東采用增資、關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)置換、一家出讓股份等表面上合法，實為不正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)力的手段時，一切經(jīng)營行為的風(fēng)險和后果均由全體股東承擔(dān)，最終使中小股東的權(quán)益受到侵害。

（二）中小股東相關(guān)權(quán)利無法有效行使。在我國《公司法》中有著這樣的規(guī)定，股東享有的權(quán)利主要包括：股東身份權(quán)，參與決策權(quán)，選擇、監(jiān)督管理者權(quán)，資產(chǎn)收益權(quán)（分紅權(quán)），退股權(quán)，知情權(quán)，優(yōu)先認股權(quán)等。然而在實際運營中，中小股東的權(quán)利常常被稀釋和剝奪，因為持有公司較少股份數(shù)額，從而無法參加公司事務(wù)的決策，或者即使參與卻不能有效地行使權(quán)力。雖然中小股東有權(quán)通過股東大會來阻止大股東的侵害行為，但是他們卻沒有招集股東大會的召集權(quán)，這樣一旦大股東和小股東之間發(fā)生利益沖突，小股東希望通過召開股東大會來維持權(quán)益的做法顯得不太現(xiàn)實。

（三）信息披露制度不健全，中小股東知情權(quán)受到侵害。我國新公司法規(guī)定的信息披露制度亟待加強，沒有對公司信息披露范圍作出規(guī)定，嚴重危害到中小股東的知情權(quán)，違背了中小股東權(quán)益保護的原則和初衷。在中國企業(yè)中，大股東往往擁有絕對的話語權(quán)。他們經(jīng)常依靠擁有高比例的股本不斷加強和鞏固自己的強勢地位，并使用這個強勢地位侵犯甚至剝奪中小股東對公司重大事務(wù)的知情權(quán)，導(dǎo)致大股東和中小股東之間嚴重失衡，誤導(dǎo)了中小股東的投資行為，因此，許多中小股東無法及時有效地做出正確的判斷和決策，造成不必要的損失。

（四）公司治理結(jié)構(gòu)不完善，缺乏有力約束。從外部治理結(jié)構(gòu)來看，與西方發(fā)達國家相比，我國的資本市場缺乏流動性，占很大比重的國有股不能真正流通，股價并不能真正反映企業(yè)的價值，導(dǎo)致用腳投票機制的失靈。證券監(jiān)管、財政、稅務(wù)等部門由于種種原因，缺乏對企業(yè)強有力的監(jiān)督，而且注冊會計師業(yè)務(wù)素質(zhì)普遍較低，缺乏應(yīng)有的法律責(zé)任意識，更主要的是，為了在并不大的審計市場取得業(yè)務(wù)，注冊會計師往往屈從于企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人的意圖，甚至與企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人相勾結(jié)，出具虛假審計報告，欺騙投資者。

從內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)來看，股東大會難以發(fā)揮監(jiān)控作用，流于形式。股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，公司合并、分立、年度決算、分配、董事會成員等重大問題都應(yīng)由股東大會來決定。然而，我國各大公司的股東大會往往受到大股東的操縱，中小股東往往沒有機會參加股東大會。在“一股一票”原則下，以分散的公眾股為主體的少數(shù)股東在股東大會上根本無法保護自己的權(quán)益和制衡控股股東的行為。董事會實質(zhì)是控股股東控制上市公司的工具。而作為監(jiān)督機構(gòu)的監(jiān)事會，也往往由控股股東所控制，其成員多是企業(yè)內(nèi)部管理人員，地位較低，加之專業(yè)知識的缺乏，結(jié)果往往流于形式，難以發(fā)揮作用，使監(jiān)事會實際上只是一個受到董事會控制的議事機構(gòu)。在這樣的治理結(jié)構(gòu)下，由于缺乏對控股股東和管理層的約束，控股股東便有可能利用自己的控制權(quán)而不惜犧牲中小股東的權(quán)益來滿足自己的私利。

三、保護中小股東權(quán)益相關(guān)措施

（一）限制大股東股權(quán)濫用

1、課以控股股東注意特別義務(wù)。注意義務(wù)是一種積極義務(wù)，控股股東在經(jīng)營公司時，須與任何審慎人士在相同的情況下，對其所經(jīng)營的事項給予同樣的注意。如，當(dāng)控股股東通過表決權(quán)對公司的經(jīng)營決策發(fā)生影響時，注意義務(wù)是必需的。

2、課以控股股東忠實特別義務(wù)。忠實義務(wù)是客觀性義務(wù)、道德性義務(wù)和消極義務(wù)，要求控股股東行使控制權(quán)時除了考慮自己的權(quán)益之外，還必須考慮公司權(quán)益和其他股東權(quán)益，不得使自己的權(quán)益與之發(fā)生沖突，符合行為公正要求，主要是禁止自我交易和權(quán)力濫用。我國《公司法》第20條第1款、第2款規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，股東不得濫用公司或者其他股東的權(quán)益：公司股東濫用其他股東的權(quán)利，給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

（二）建立健全公司和經(jīng)濟體系

1、建立消除大股東占用上市公司資金的有效制度。大股東占用上市公司資金的現(xiàn)象大量存在，極大地損害了中小投資者的利益。要建立使大股東通過占用上市公司資金得不到任何利益的制度，從根本上消除大股東占用上市公司資金的現(xiàn)象。

2、建立抑制上市公司圈錢動機的有效制度。具體制度設(shè)計上建議在公司章程中增加相關(guān)規(guī)定：在股東大會上除得到大股東同意外還必須經(jīng)除大股東以外的其他過半數(shù)表決權(quán)股東的同意。通過這樣的制度安排，當(dāng)公司提出再融資需求后，大股東和中小股東在確定再融資方案時，必然會考慮到再融資方案對公司股價及自身利益的影響和保薦機構(gòu)的承銷意愿，將大股東和中小股東的利益統(tǒng)一起來，達到抑制上市公司圈錢動機的目的。

3、強化高級管理人員激勵機制和約束機制。高級管理人員是影響公司經(jīng)營業(yè)績的重要因素之一，要提升公司的經(jīng)營業(yè)績，除選聘具有較高素質(zhì)的高管外，還要制定對高管具有較好激勵效果的激勵機制。在強化激勵機制的同時必須強化約束機制。

4、強化高管與投資者溝通機制。除公司的法定信息披露義務(wù)外，與高管的定期溝通能使投資者對公司的經(jīng)營情況有更具體的了解，有助于投資者作出正確的判斷，以便利益得到保護。

（三）充分行使股東權(quán)利

1、股東知情權(quán)。股東雖然將公司的經(jīng)營權(quán)授予了董事會和經(jīng)理管理層，但是股東依然享有了解公司基本經(jīng)營狀況的權(quán)利。股東至少有權(quán)獲得如下有關(guān)公司的實質(zhì)性信息：（1）公司的財務(wù)狀況;（2）公司重大經(jīng)營信息和重大關(guān)聯(lián)交易信息;（3）大股東及其投票權(quán)的行使;（4）關(guān)于董事會、高管薪酬政策和董事會成員的信息。

2、重大事項表決權(quán)。表決權(quán)是股東通過股東（大）會對公司重大事項表明自己意志和愿望的權(quán)利，是股東作為公司投資成員資格的重要體現(xiàn)。在表決權(quán)行使中，“一股一權(quán)”是基本原則，充分體現(xiàn)股份平等。一般而言，股東（大）會是公司的權(quán)力機構(gòu)，有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案，對公司增加或者減少注冊資本作出決議，對發(fā)行公司債券作出決議，對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議，修改公司章程等。

3、股東會議召集權(quán)和提案權(quán)。股東會應(yīng)當(dāng)按照章程規(guī)定定期召開會議，以保障股東參與重大決策的權(quán)利。但是，定期股東會議有時還不能滿足股東參與重大決策的需要，且股東會一般由董事會負責(zé)召集，而董事會一般由控制股東控制。如果任由董事會決定股東會尤其是臨時股東會的召集及其決議事項，而臨時股東大會的決議事項一般以通知為限，控制股東也就可能隨意侵害中小股東的權(quán)益。為有效地維護中小股東權(quán)益和公司權(quán)益，應(yīng)賦予持有公司股份達到一定比例的股東有臨時股東會的召集請求權(quán)。同時，一旦這種臨時召集請求權(quán)遭到董事會拒絕的時候，賦予中小股東享有自行召集權(quán)利。該比例通常設(shè)定為持有公司股份達到10%以上。在賦予中小股東這種股東大會召集請求權(quán)和召集權(quán)后，中小股東針對與自己切身權(quán)益有關(guān)系的事件便可利用該請求權(quán)和召集權(quán)來通過股東會對自己的權(quán)益進行保護。能夠在一定程度上遏制大股東對公司和中小股東危害行為的發(fā)生，使股東大會的決議更符合公司發(fā)展和良性運行。

（四）完善相關(guān)制度

1、獨立董事制度。我國的相關(guān)政策法規(guī)只要求上市公司建立獨立董事制度。事實上，獨立董事制度的建立對于非上市公司保護中小股東權(quán)益具有同等重要的意義。一般來說，可以采用以下方法：公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有1/3以上獨立董事，其中至少有1名會計專業(yè)人士;獨立董事應(yīng)當(dāng)忠實履行職務(wù)，維護公司權(quán)益;獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實際控制人或者與公司及其主要股東、實際控制人存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

2、外部審計制度。作為公司的股東，如果不能掌握充分的信息，那么對自己的權(quán)益狀態(tài)就很難加以理性的判斷，進而做出明智的行動決策。在信息的獲取方面，大股東具有明顯的優(yōu)勢，憑借作為高級管理人員或與公司高級管理人員有密切聯(lián)系，公司可以獲得有關(guān)公司經(jīng)營管理各個方面的詳細信息。小股東只能根據(jù)公司提供的財務(wù)會計報告和其他公司報告獲得有限的信息。為了自己的權(quán)益不被控制股東侵害，為了能夠在權(quán)利受到侵犯后采取有效的補救措施，中小股東必須獲得公司的詳盡信息。因此，在一定情況下，中小股東會被指定專門的審計人員對公司的內(nèi)部管理進行審計，并提出審計報告，這樣可以加強對中小股東權(quán)益的保護。

四、結(jié)語

目前，我國中小股東的權(quán)益保護問題還沒有得到足夠的重視，有關(guān)中小股東權(quán)益的制度建設(shè)尚處于探索階段，如何切實保護投資者利益，維護中小股東參與證券市場的熱情，是關(guān)系到資本市場能否持續(xù)、健康、穩(wěn)定發(fā)展的重要問題。本文對目前上市公司中小股東利益被侵害的現(xiàn)象及其原因進行簡單的分析，并對如何保護廣大中小投資者利益提出若干看法。只有充分保護了中小股東合法權(quán)益，才能夠調(diào)動投資者積極性，真正發(fā)揮資本功能。有效保護中小股東權(quán)益，必須各項措施協(xié)調(diào)聯(lián)動，做到資本多數(shù)決原則與表決權(quán)限制、排除制度相結(jié)合，事先預(yù)防措施與事后救濟措施相結(jié)合，同時進一步完善《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)。唯有如此，才能充分激發(fā)所有股東活力，切實推動我國公司穩(wěn)定、健康、持續(xù)發(fā)展。

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