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        中小股東權(quán)益保護探討

        2020-12-14 04:06:28鄧銀菲付全安
        合作經(jīng)濟與科技 2020年23期
        關(guān)鍵詞:中小股東

        鄧銀菲 付全安

        [提要] 由于我國特殊的經(jīng)濟體制,中央政府或SASAC控制的國有企業(yè)在我國上市公司中占很大比例,因此公司股東與經(jīng)理之間的代理問題并不十分嚴重,不同于歐美發(fā)達資本市場公司治理中主要考慮的第一類代理問題,主要是控股股東與中小股東利用自身的控制權(quán),擁有較大的話語權(quán),通過關(guān)聯(lián)交易和金字塔結(jié)構(gòu)等方式侵害中小股東權(quán)益。本課題通過分析中小股東參與公司治理的原因和路徑,具有一定的參考價值。同時,通過研究中小股東參與公司治理過程中存在的問題,為加強中小股東權(quán)益保護,發(fā)揮公司治理作用提供更好的參考。

        關(guān)鍵詞:中小股東;信息治理;完善結(jié)構(gòu)

        課題項目:2019年度大學(xué)生科研基金項目(編號:2019tlxydxs084)

        中圖分類號:D9 文獻標(biāo)識碼:A

        收錄日期:2020年8月28日

        一、前言

        隨著科技發(fā)展,多樣的投票制度的推出,中小股東專業(yè)知識以及權(quán)利意識的增強,越來越多的中小股東參與到公司治理中,為加強對中小股東權(quán)益的保護,更好地發(fā)揮中小股東公司治理功能提供借鑒,本項目的研究目標(biāo)就是針對中小股東權(quán)益經(jīng)常受到損害的情況,以控制權(quán)與公司治理的相應(yīng)利用關(guān)聯(lián)方交易、金字塔結(jié)構(gòu)等方式侵害中小股東權(quán)益關(guān)系為切入點,挖掘中小股東權(quán)益受損的深層原因,從公司層面、法律、監(jiān)管制度層面以及自身方面完善公司治理,規(guī)制控制權(quán)濫用,加強中小股東的權(quán)益保護。

        二、目前中小股東權(quán)益保護問題頻出

        我們都知道,在我國的法律框架下,公司的行為決策都是由股東大會、董事會決議所做出的團體法律行為,而股東大會、董事會議遵循“資本多數(shù)決”原則,這意味著公司的經(jīng)營決策幾乎由大股東來決定,中小股東對公司決策的控制和影響極其有限,往往處于劣勢。因此,在實踐中大股東濫用職權(quán)損害中小股東利益的現(xiàn)象并不少見。

        (一)資本多數(shù)決的濫用。因為大股東所持有的股份額度較大,擁有的表決權(quán)也越多,公司事務(wù)的決策受到其嚴重的影響,控股股東的意圖可輕易滲透到公司行為之中,一個公司的管理層常常不考慮如何保護大多數(shù)小股東的利益和滿足所有利益相關(guān)者的目標(biāo),而是迎合控股股東權(quán)利最大化。雖然多數(shù)決定資本的原則可以保證公司的運作效率,也符合股東平等原則,但是該原則作為股東大會的基本原則在現(xiàn)實中被過度濫用,使大股東能夠架空股東大會的實質(zhì)作用。當(dāng)大股東采用增資、關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)置換、一家出讓股份等表面上合法,實為不正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)力的手段時,一切經(jīng)營行為的風(fēng)險和后果均由全體股東承擔(dān),最終使中小股東的權(quán)益受到侵害。

        (二)中小股東相關(guān)權(quán)利無法有效行使。在我國《公司法》中有著這樣的規(guī)定,股東享有的權(quán)利主要包括:股東身份權(quán),參與決策權(quán),選擇、監(jiān)督管理者權(quán),資產(chǎn)收益權(quán)(分紅權(quán)),退股權(quán),知情權(quán),優(yōu)先認股權(quán)等。然而在實際運營中,中小股東的權(quán)利常常被稀釋和剝奪,因為持有公司較少股份數(shù)額,從而無法參加公司事務(wù)的決策,或者即使參與卻不能有效地行使權(quán)力。雖然中小股東有權(quán)通過股東大會來阻止大股東的侵害行為,但是他們卻沒有招集股東大會的召集權(quán),這樣一旦大股東和小股東之間發(fā)生利益沖突,小股東希望通過召開股東大會來維持權(quán)益的做法顯得不太現(xiàn)實。

        (三)信息披露制度不健全,中小股東知情權(quán)受到侵害。我國新公司法規(guī)定的信息披露制度亟待加強,沒有對公司信息披露范圍作出規(guī)定,嚴重危害到中小股東的知情權(quán),違背了中小股東權(quán)益保護的原則和初衷。在中國企業(yè)中,大股東往往擁有絕對的話語權(quán)。他們經(jīng)常依靠擁有高比例的股本不斷加強和鞏固自己的強勢地位,并使用這個強勢地位侵犯甚至剝奪中小股東對公司重大事務(wù)的知情權(quán),導(dǎo)致大股東和中小股東之間嚴重失衡,誤導(dǎo)了中小股東的投資行為,因此,許多中小股東無法及時有效地做出正確的判斷和決策,造成不必要的損失。

        (四)公司治理結(jié)構(gòu)不完善,缺乏有力約束。從外部治理結(jié)構(gòu)來看,與西方發(fā)達國家相比,我國的資本市場缺乏流動性,占很大比重的國有股不能真正流通,股價并不能真正反映企業(yè)的價值,導(dǎo)致用腳投票機制的失靈。證券監(jiān)管、財政、稅務(wù)等部門由于種種原因,缺乏對企業(yè)強有力的監(jiān)督,而且注冊會計師業(yè)務(wù)素質(zhì)普遍較低,缺乏應(yīng)有的法律責(zé)任意識,更主要的是,為了在并不大的審計市場取得業(yè)務(wù),注冊會計師往往屈從于企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人的意圖,甚至與企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人相勾結(jié),出具虛假審計報告,欺騙投資者。

        從內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)來看,股東大會難以發(fā)揮監(jiān)控作用,流于形式。股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu),公司合并、分立、年度決算、分配、董事會成員等重大問題都應(yīng)由股東大會來決定。然而,我國各大公司的股東大會往往受到大股東的操縱,中小股東往往沒有機會參加股東大會。在“一股一票”原則下,以分散的公眾股為主體的少數(shù)股東在股東大會上根本無法保護自己的權(quán)益和制衡控股股東的行為。董事會實質(zhì)是控股股東控制上市公司的工具。而作為監(jiān)督機構(gòu)的監(jiān)事會,也往往由控股股東所控制,其成員多是企業(yè)內(nèi)部管理人員,地位較低,加之專業(yè)知識的缺乏,結(jié)果往往流于形式,難以發(fā)揮作用,使監(jiān)事會實際上只是一個受到董事會控制的議事機構(gòu)。在這樣的治理結(jié)構(gòu)下,由于缺乏對控股股東和管理層的約束,控股股東便有可能利用自己的控制權(quán)而不惜犧牲中小股東的權(quán)益來滿足自己的私利。

        三、保護中小股東權(quán)益相關(guān)措施

        (一)限制大股東股權(quán)濫用

        1、課以控股股東注意特別義務(wù)。注意義務(wù)是一種積極義務(wù),控股股東在經(jīng)營公司時,須與任何審慎人士在相同的情況下,對其所經(jīng)營的事項給予同樣的注意。如,當(dāng)控股股東通過表決權(quán)對公司的經(jīng)營決策發(fā)生影響時,注意義務(wù)是必需的。

        2、課以控股股東忠實特別義務(wù)。忠實義務(wù)是客觀性義務(wù)、道德性義務(wù)和消極義務(wù),要求控股股東行使控制權(quán)時除了考慮自己的權(quán)益之外,還必須考慮公司權(quán)益和其他股東權(quán)益,不得使自己的權(quán)益與之發(fā)生沖突,符合行為公正要求,主要是禁止自我交易和權(quán)力濫用。我國《公司法》第20條第1款、第2款規(guī)定:“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,股東不得濫用公司或者其他股東的權(quán)益:公司股東濫用其他股東的權(quán)利,給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任?!?/p>

        (二)建立健全公司和經(jīng)濟體系

        1、建立消除大股東占用上市公司資金的有效制度。大股東占用上市公司資金的現(xiàn)象大量存在,極大地損害了中小投資者的利益。要建立使大股東通過占用上市公司資金得不到任何利益的制度,從根本上消除大股東占用上市公司資金的現(xiàn)象。

        2、建立抑制上市公司圈錢動機的有效制度。具體制度設(shè)計上建議在公司章程中增加相關(guān)規(guī)定:在股東大會上除得到大股東同意外還必須經(jīng)除大股東以外的其他過半數(shù)表決權(quán)股東的同意。通過這樣的制度安排,當(dāng)公司提出再融資需求后,大股東和中小股東在確定再融資方案時,必然會考慮到再融資方案對公司股價及自身利益的影響和保薦機構(gòu)的承銷意愿,將大股東和中小股東的利益統(tǒng)一起來,達到抑制上市公司圈錢動機的目的。

        3、強化高級管理人員激勵機制和約束機制。高級管理人員是影響公司經(jīng)營業(yè)績的重要因素之一,要提升公司的經(jīng)營業(yè)績,除選聘具有較高素質(zhì)的高管外,還要制定對高管具有較好激勵效果的激勵機制。在強化激勵機制的同時必須強化約束機制。

        4、強化高管與投資者溝通機制。除公司的法定信息披露義務(wù)外,與高管的定期溝通能使投資者對公司的經(jīng)營情況有更具體的了解,有助于投資者作出正確的判斷,以便利益得到保護。

        (三)充分行使股東權(quán)利

        1、股東知情權(quán)。股東雖然將公司的經(jīng)營權(quán)授予了董事會和經(jīng)理管理層,但是股東依然享有了解公司基本經(jīng)營狀況的權(quán)利。股東至少有權(quán)獲得如下有關(guān)公司的實質(zhì)性信息:(1)公司的財務(wù)狀況;(2)公司重大經(jīng)營信息和重大關(guān)聯(lián)交易信息;(3)大股東及其投票權(quán)的行使;(4)關(guān)于董事會、高管薪酬政策和董事會成員的信息。

        2、重大事項表決權(quán)。表決權(quán)是股東通過股東(大)會對公司重大事項表明自己意志和愿望的權(quán)利,是股東作為公司投資成員資格的重要體現(xiàn)。在表決權(quán)行使中,“一股一權(quán)”是基本原則,充分體現(xiàn)股份平等。一般而言,股東(大)會是公司的權(quán)力機構(gòu),有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃,審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案,對公司增加或者減少注冊資本作出決議,對發(fā)行公司債券作出決議,對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議,修改公司章程等。

        3、股東會議召集權(quán)和提案權(quán)。股東會應(yīng)當(dāng)按照章程規(guī)定定期召開會議,以保障股東參與重大決策的權(quán)利。但是,定期股東會議有時還不能滿足股東參與重大決策的需要,且股東會一般由董事會負責(zé)召集,而董事會一般由控制股東控制。如果任由董事會決定股東會尤其是臨時股東會的召集及其決議事項,而臨時股東大會的決議事項一般以通知為限,控制股東也就可能隨意侵害中小股東的權(quán)益。為有效地維護中小股東權(quán)益和公司權(quán)益,應(yīng)賦予持有公司股份達到一定比例的股東有臨時股東會的召集請求權(quán)。同時,一旦這種臨時召集請求權(quán)遭到董事會拒絕的時候,賦予中小股東享有自行召集權(quán)利。該比例通常設(shè)定為持有公司股份達到10%以上。在賦予中小股東這種股東大會召集請求權(quán)和召集權(quán)后,中小股東針對與自己切身權(quán)益有關(guān)系的事件便可利用該請求權(quán)和召集權(quán)來通過股東會對自己的權(quán)益進行保護。能夠在一定程度上遏制大股東對公司和中小股東危害行為的發(fā)生,使股東大會的決議更符合公司發(fā)展和良性運行。

        (四)完善相關(guān)制度

        1、獨立董事制度。我國的相關(guān)政策法規(guī)只要求上市公司建立獨立董事制度。事實上,獨立董事制度的建立對于非上市公司保護中小股東權(quán)益具有同等重要的意義。一般來說,可以采用以下方法:公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有1/3以上獨立董事,其中至少有1名會計專業(yè)人士;獨立董事應(yīng)當(dāng)忠實履行職務(wù),維護公司權(quán)益;獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé),不受公司主要股東、實際控制人或者與公司及其主要股東、實際控制人存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

        2、外部審計制度。作為公司的股東,如果不能掌握充分的信息,那么對自己的權(quán)益狀態(tài)就很難加以理性的判斷,進而做出明智的行動決策。在信息的獲取方面,大股東具有明顯的優(yōu)勢,憑借作為高級管理人員或與公司高級管理人員有密切聯(lián)系,公司可以獲得有關(guān)公司經(jīng)營管理各個方面的詳細信息。小股東只能根據(jù)公司提供的財務(wù)會計報告和其他公司報告獲得有限的信息。為了自己的權(quán)益不被控制股東侵害,為了能夠在權(quán)利受到侵犯后采取有效的補救措施,中小股東必須獲得公司的詳盡信息。因此,在一定情況下,中小股東會被指定專門的審計人員對公司的內(nèi)部管理進行審計,并提出審計報告,這樣可以加強對中小股東權(quán)益的保護。

        四、結(jié)語

        目前,我國中小股東的權(quán)益保護問題還沒有得到足夠的重視,有關(guān)中小股東權(quán)益的制度建設(shè)尚處于探索階段,如何切實保護投資者利益,維護中小股東參與證券市場的熱情,是關(guān)系到資本市場能否持續(xù)、健康、穩(wěn)定發(fā)展的重要問題。本文對目前上市公司中小股東利益被侵害的現(xiàn)象及其原因進行簡單的分析,并對如何保護廣大中小投資者利益提出若干看法。只有充分保護了中小股東合法權(quán)益,才能夠調(diào)動投資者積極性,真正發(fā)揮資本功能。有效保護中小股東權(quán)益,必須各項措施協(xié)調(diào)聯(lián)動,做到資本多數(shù)決原則與表決權(quán)限制、排除制度相結(jié)合,事先預(yù)防措施與事后救濟措施相結(jié)合,同時進一步完善《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)。唯有如此,才能充分激發(fā)所有股東活力,切實推動我國公司穩(wěn)定、健康、持續(xù)發(fā)展。

        主要參考文獻:

        [1]殷召良.公司控制權(quán)法律問題研究[M].北京:法律出版社,2001.

        [2]蘆峰.公司治理與中小股東權(quán)益保護研究[D].暨南大學(xué),2009.

        [3]閻子惠.國有企業(yè)公司治理模式的研究[D].北京交通大學(xué)專業(yè)碩士學(xué)位論文,2008(6).

        [4]梁上上.圖解新公司法[M].北京:中國水利水電出版社,2006.

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