劉安寧

(遼寧師范大學(xué) 法學(xué)院，遼寧 大連 116081)

關(guān)稅保證保險是由進口企業(yè)投保的、由經(jīng)監(jiān)管部門審批具有相應(yīng)業(yè)務(wù)經(jīng)營資格的保險公司承保的、被保險人為海關(guān)的保證保險。如果進口企業(yè)未按海關(guān)規(guī)定的期限繳納海關(guān)稅款，經(jīng)海關(guān)向保險公司提出賠償申請，保險公司應(yīng)當按照保險合同的約定向海關(guān)賠償進口企業(yè)應(yīng)繳的海關(guān)稅款及滯納金。2018年11月23日，國務(wù)院頒發(fā)的《關(guān)于支持自由貿(mào)易試驗區(qū)深化改革創(chuàng)新若干措施的通知》指出，支持自由貿(mào)易試驗區(qū)開展海關(guān)稅款保證保險試點。上海自由貿(mào)易試驗區(qū)、遼寧自由貿(mào)易試驗區(qū)、陜西自由貿(mào)易試驗區(qū)、福建自由貿(mào)易試驗區(qū)、湖北自由貿(mào)易試驗區(qū)、海南自由貿(mào)易試驗區(qū)等均開展了關(guān)稅保證保險通關(guān)業(yè)務(wù)試點，并大力支持其在區(qū)域內(nèi)的推廣運用。關(guān)稅保證保險的推出，進一步優(yōu)化了通關(guān)環(huán)境，節(jié)省了企業(yè)的資金成本，釋放了企業(yè)在銀行的信用額度。本文擬對關(guān)稅保證保險涉及的法律問題進行研究，以使其更好地服務(wù)于各自由貿(mào)易試驗區(qū)的發(fā)展以及我國的經(jīng)濟建設(shè)。

一、關(guān)稅保證保險出現(xiàn)的歷史背景

現(xiàn)代海關(guān)管理制度當中包含的一個重要內(nèi)容就是關(guān)稅擔保制度。為了促進國際貿(mào)易便利化，維護國家經(jīng)濟利益,各國海關(guān)一般都允許進口企業(yè)以提供有效擔保的方式達到提前通關(guān)的目的。我國于2000年修訂了《中華人民共和國海關(guān)法》，此后又于2010年9月1日通過了《中華人民共和國海關(guān)事務(wù)擔保條例》，從而在法律層面確認了海關(guān)事務(wù)擔保制度，并且對海關(guān)事務(wù)擔保制度所涉及的具體內(nèi)容做了進一步的規(guī)定。[1]在關(guān)稅保證保險出現(xiàn)之前，海關(guān)事務(wù)擔保的主要形式有三種：保證金、銀行保函以及專業(yè)擔保機構(gòu)提供的保函。一般來說，除非納稅人所選擇的擔保形式與相關(guān)海關(guān)監(jiān)管程序的正常實施不相適應(yīng)而被海關(guān)拒絕接受的，納稅人有權(quán)根據(jù)自身的實際情況選擇以何種形式提供擔保。以上三種形式均為進口企業(yè)的順利通關(guān)提供了途徑，但在實踐中均存在一定的弊端，這些弊端表現(xiàn)為：作為主要擔保形式的保證金增加了企業(yè)的資金壓力；銀行保函因為受制于企業(yè)的自有資產(chǎn)、信用等級的要求適用面較窄；擔保公司的保函則因為擔保行業(yè)發(fā)展的不完善很難被接受。

為了促進海關(guān)稅收擔保制度的改革，進一步推進國際貿(mào)易便利化，我國海關(guān)總署與銀保監(jiān)會于2018年聯(lián)合推出了關(guān)稅保證保險。關(guān)稅保證保險是我國首次推出的以國家機關(guān)作為被保險人的保險品種。與傳統(tǒng)方式相比，關(guān)稅保證保險的優(yōu)勢主要體現(xiàn)在：第一，保障了海關(guān)的稅收安全。只要投保人未按海關(guān)規(guī)定的期限繳納海關(guān)稅款，保險人即應(yīng)根據(jù)海關(guān)的賠償申請及保險合同的約定予以賠償。第二，辦理手續(xù)簡便快捷，提高了海關(guān)口岸通關(guān)效率，增強了進口企業(yè)的競爭力。第三，釋放了企業(yè)的資金壓力，特別是對于難以獲得銀行保函的中小企業(yè)更為有利。關(guān)稅保證保險出現(xiàn)后，企業(yè)可以不再采取向銀行申請保函的方式提供海關(guān)關(guān)稅擔保，也無須采取繳納高額保證金的方式提供海關(guān)關(guān)稅擔保，為降低企業(yè)融資成本及促進海關(guān)稅收擔保制度改革提出了新思路。

二、關(guān)稅保證保險的適用范圍和性質(zhì)界定

(一)關(guān)稅保證保險的適用范圍

根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)事務(wù)擔保條例》的規(guī)定，可以將通過提供擔保放行貨物的情況分為三個種類。

第一種類是申請?zhí)崆胺判胸浳锏膿?。即在辦結(jié)海關(guān)手續(xù)前向海關(guān)申請?zhí)峁＃筇崆胺判胸浳?。如大宗商品進口業(yè)務(wù)，其完稅價格的界定相對滯后，進口企業(yè)提供擔保要求提前放行貨物；有效報關(guān)單證尚不完備的情況下，進口企業(yè)為提前通關(guān)而提供的擔保。

第二種類是申請辦理特定海關(guān)業(yè)務(wù)，如企業(yè)辦理貨物暫時進出境，應(yīng)向海關(guān)提供的擔保；企業(yè)辦理物品暫時進出境，如辦理展覽活動涉及的進口展品需臨時入境，應(yīng)向海關(guān)提供的擔保；企業(yè)辦理貨物在內(nèi)地與港澳公路之間的運輸，應(yīng)向海關(guān)提供的擔保；境內(nèi)企業(yè)租賃進口的貨物出現(xiàn)延遲出境、出租后出售情況，應(yīng)向海關(guān)提供的擔保；企業(yè)將海關(guān)監(jiān)管貨物抵押給金融機構(gòu)，應(yīng)向海關(guān)提供的擔保等。

第三種類是海關(guān)行政管理過程中的擔保。如企業(yè)在未了結(jié)行政處罰前向海關(guān)申請免于或解除扣留、封存有違法嫌疑的貨物、物品、運輸工具，應(yīng)向海關(guān)提供的擔保等。

此外，根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)法》《中華人民共和國進出口關(guān)稅條例》《中華人民共和國海關(guān)事務(wù)擔保條例》的規(guī)定，不屬于投保人海關(guān)納稅義務(wù)范圍的情形，則不在關(guān)稅保證保險的承保范圍之內(nèi)，如依法應(yīng)當沒收的貨物、依法應(yīng)當禁止進出境的物品等就不能通過提供擔保的方式獲得通關(guān)。

從目前各保險公司提出的關(guān)稅保證保險合同來看，投保人在保險期間內(nèi)未按規(guī)定繳納的海關(guān)稅款及其所對應(yīng)的滯納金，均可以納入關(guān)稅保證保險范圍。具體來說，目前關(guān)稅保證保險適用的業(yè)務(wù)范圍包括納稅期限擔保和征稅要素擔保。其中前者指的是應(yīng)當在納稅期限內(nèi)繳納而沒有繳納海關(guān)稅款所對應(yīng)的擔保事務(wù)；而后者指的是符合《中華人民共和國海關(guān)事務(wù)擔保條例》第4條第1款中除尚未繳納應(yīng)納稅款及滯納金以外的擔保事務(wù)，以及第5條第1款規(guī)定的貨物暫時進出境、進境修理和出境加工、租賃貨物進口以及物品暫時進出境所對應(yīng)的擔保事務(wù)。[2]

(二)關(guān)稅保證保險的性質(zhì)界定

由于《中華人民共和國保險法》(以下簡稱《保險法》)中并沒有對保證保險加以界定，對于關(guān)稅保證保險屬于保證還是保險，在理論和實踐中均存在一定的爭議。作為擔保的一種形式，保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不向債權(quán)人履行債務(wù)或發(fā)生約定的情形時，由保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。而保證保險是指保險人承保的因債務(wù)人行為致使被保險人受到經(jīng)濟損失時應(yīng)負賠償責任的保險形式。有觀點認為，保證保險實際上是披著“保險”外衣的擔保手段，是以保險的形式向債權(quán)人提供擔保的行為。[3]持此類觀點的人通常會把關(guān)稅保證保險理解為海關(guān)擔保的一種方式，即保證。也有觀點認為，保證關(guān)系中，債權(quán)人與債務(wù)人是主債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，保證人與債權(quán)之間的關(guān)系屬于從債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。而保險關(guān)系是一種獨立的法律關(guān)系。只要保險合同約定的保險事故發(fā)生，則保險人就必須承擔保險責任。[4]持此類觀點的人通常會把關(guān)稅保證保險定性為保險。筆者認為，保證與保險雖然皆具有轉(zhuǎn)移風(fēng)險的功能且在保障功能和實現(xiàn)方式上具有相似性，但二者之間存在著實質(zhì)性的區(qū)別。保證關(guān)系發(fā)生在債權(quán)人和保證人之間，保證的主要功能側(cè)重于對債權(quán)的保護，保證合同具有單務(wù)性。而保險關(guān)系是投保人與保險人之間的法律關(guān)系，保險合同具有雙務(wù)性。在保險關(guān)系中，并沒有側(cè)重保護的對象。保險會涉及投保人的合同解除權(quán)、被保險人的設(shè)定以及保險人的代位求償權(quán)等法律問題。就責任范圍而言，保證擔保當中除非當事人有特別約定，保證責任應(yīng)當及于全部主債務(wù)。而保證保險中的保險人僅在投保限額內(nèi)承擔賠付責任。

一般來說，關(guān)稅保證保險具有如下特點：第一，關(guān)稅保證保險并非是強制性保險，而是由企業(yè)自愿選擇的一種可以提前通關(guān)的途徑。第二，關(guān)稅保證保險以進口企業(yè)為投保人，海關(guān)為被保險人。第三，關(guān)稅保證保險的保險標的為海關(guān)稅款的如期征繳權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)法》的規(guī)定，進口企業(yè)在申報貨物進口的同時，海關(guān)會向其填發(fā)稅款繳款書。進口企業(yè)應(yīng)在收到該繳款書之日起十五日內(nèi)繳納稅款；否則除應(yīng)向海關(guān)繳納稅款外，還應(yīng)當繳納滯納金。第四，訂立保險合同時，投保人針對保險人就保險標的提出的詢問負有如實告知義務(wù)。第五，關(guān)稅保證保險的保險金額由投保人和保險人雙方參照投保人一年之內(nèi)預(yù)計發(fā)生的海關(guān)稅款確定。如約定的保險金額低于實際發(fā)生的稅款金額，則保險金額應(yīng)當以海關(guān)稅款繳款書確定的應(yīng)納稅款及其滯納金為準。第六，進口企業(yè)投保關(guān)稅保證保險后，如果沒能按期向海關(guān)繳納相關(guān)稅款，將由保險公司在保險合同約定的范圍內(nèi)代其履行相應(yīng)的繳納海關(guān)稅款及對應(yīng)的滯納金的義務(wù)。第七，投保人和保險人可以享有一般保險合同項下的變更或解除權(quán)，但須獲得被保險人的同意。第八，保險人根據(jù)保險合同的約定支付賠償保險金之后，在賠償金額范圍內(nèi)有權(quán)代位行使被保險人對投保人的權(quán)利，被保險人有必要的協(xié)助義務(wù)。

綜上，關(guān)稅保證保險具有保證保險的特點又兼具自身的特性，應(yīng)將其定性為一種特殊的保證保險。

三、關(guān)稅保證保險運作的法律要點分析

(一)關(guān)稅保證保險法律關(guān)系的主體

保證保險是投保人與保險人為他人利益而訂立的保險合同，該法律關(guān)系涉及三方當事人，即保險人、作為投保人的債務(wù)人以及作為被保險人的債權(quán)人。根據(jù)《保險法》第10條的規(guī)定，保險合同關(guān)系的主體是投保人和保險人，被保險人只是根據(jù)保險合同約定的享受保險利益的關(guān)系人。就關(guān)稅保證保險而言，投保人為進口企業(yè)。根據(jù)各保險公司推出的保險條款，在中華人民共和國境內(nèi)依法注冊成立并經(jīng)中華人民共和國海關(guān)注冊登記，信用等級為一般信用及以上的企業(yè)，均可作為關(guān)稅保證保險合同項下的投保人。關(guān)稅保證保險的保險人則是經(jīng)監(jiān)管部門審批具有保證保險業(yè)務(wù)經(jīng)營資格的保險公司。目前參與關(guān)稅保證保險試點的保險公司只有中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司、中國太平洋財產(chǎn)保險股份有限公司和中銀保險有限公司3家。未來，該范圍會逐漸擴大。關(guān)稅保證保險的被保險人為海關(guān)，即在進口企業(yè)未能按照規(guī)定向海關(guān)繳納相關(guān)稅款時，依據(jù)保險合同接受保險公司賠付的法律關(guān)系主體。也就是說，進口企業(yè)與保險公司之間為保證保險法律關(guān)系，屬于民事法律關(guān)系。而該種保證保險指向的保險標的為海關(guān)稅款的如期征繳權(quán)。該保險標的與普通保證保險標的所指向的民事法律關(guān)系中的債權(quán)不同，是一種海關(guān)與進口企業(yè)之間的行政管理法律關(guān)系產(chǎn)生的公法之債。由于該種行政法律關(guān)系的存在，決定了海關(guān)保證保險在相關(guān)爭議解決中應(yīng)當以行政行為的合法性作為先決條件。[5]

(二)關(guān)稅保證保險合同的限制解除

保險合同的解除，是指在保險期間內(nèi)，投保人或保險人根據(jù)法律規(guī)定或保險合同中的約定終止保險合同的行為或通過協(xié)商的方式消滅保險合同效力的行為。[6]其中，前者指的是保險合同的單方解除，后者指的是保險合同的協(xié)議解除。

一般來說，為了維護在保險法律關(guān)系中相對弱勢的投保人的利益，《保險法》往往允許投保人享有解除保險合同的權(quán)利。但是作為一種典型的利他合同，保證保險中的投保人往往是為了保證債權(quán)人利益的實現(xiàn)，根據(jù)債權(quán)人的要求而購買以債權(quán)人為被保險人的保證保險的。同樣，在關(guān)稅保證保險中，保證保險合同的有效存在是作為被保險人的海關(guān)利益實現(xiàn)的依賴。如果投保人可以任意解除保險合同，那么就很可能會損害海關(guān)稅款的如期征繳權(quán)的實現(xiàn)，因此，有必要對投保人的合同解除權(quán)給予必要的限制。但是如果債權(quán)人對于投保人解除合同的行為表示認可，即債權(quán)人自愿放棄自身的利益，則法律沒有必要過多地加以干涉，而應(yīng)當確認投保人在經(jīng)過被保險人同意的情況下解除合同的行為有效。企業(yè)在購買關(guān)稅保證保險后，如果因為進出口計劃變動或其他原因需要變更或退保的，應(yīng)向保險人提供被保險人出具的對變更或退保無異議的書面證明。對于被保險人同意解除保險合同的情況，保險人應(yīng)向投保人退還未盡保險期間所對應(yīng)的保險費用。但對于保險合同解除前發(fā)生的保險事故，保險人應(yīng)當按照保險合同的約定負責賠償。

同時，對于保險人在一般情況下享有的合同解除權(quán)，《保險法》也做了相應(yīng)的規(guī)定。如投保人違反如實告知義務(wù)、故意制造保險事故等特定情形下，保險人可以解除保險合同。這是因為，一般情況下，保險合同中投保人與被保險人為同一主體，保險人以投保人沒有履行如實告知義務(wù)為由而解除保險合同，一定程度上會對投保人及被保險人產(chǎn)生懲罰、威懾作用。但是在關(guān)稅保證保險中并不能簡單地加以類推適用，否則被保險人的利益必然會受到極大的損害。在關(guān)稅保證保險中，投保人與被保險人并非同一主體。如果投保人故意提供虛假信息騙取關(guān)稅保證保險而導(dǎo)致被保險人無法獲得理賠，則對投保人來講并沒有起到任何威懾、懲罰的作用，反而影響了海關(guān)稅款征收的實現(xiàn)。因此，也應(yīng)該對保險人的合同解除權(quán)加以必要的限制。即除非被保險人同意，否則保險人不能以投保人沒有履行如實告知義務(wù)或故意不向海關(guān)繳納稅款為由而解除關(guān)稅保證保險合同。實踐中，關(guān)稅保證保險合同中基本也都做出了這樣的規(guī)定。

此外，在保證保險合同中，對于被保險人或投保人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生的變化，投保人均具有及時告知保險人的義務(wù)。對于未及時履行通知義務(wù)的債權(quán)人或債務(wù)人，保險人可以拒絕賠付因變更債權(quán)債務(wù)關(guān)系導(dǎo)致危險程度增加而發(fā)生的保險事故。但在關(guān)稅保證保險中，并沒有就關(guān)稅金額的調(diào)整或變化做出相應(yīng)的規(guī)定。并且為了保障關(guān)稅的收繳，保險合同中明確規(guī)定，如果實際發(fā)生的稅款金額高于保險金額，則以實際發(fā)生的稅款金額及滯納金作為理賠金額，但保險人可以要求投保人增加保費。這些規(guī)定與普通的保證保險合同有實質(zhì)性區(qū)別，需要特別予以重視。

(三)關(guān)稅保證保險的理賠

1.關(guān)稅保證保險的理賠程序

根據(jù)關(guān)稅保證保險合同的一般規(guī)定，關(guān)稅保證保險的理賠程序為：

(1)發(fā)生了保險合同所約定的保險事故，即投保人在保險期間內(nèi)沒有按照海關(guān)規(guī)定的期限繳納其申報進口貨物所涉及的海關(guān)稅款。海關(guān)稅款根據(jù)保險合同的具體約定可以包括但不限于進口關(guān)稅、進口環(huán)節(jié)增值稅、進口環(huán)節(jié)消費稅、反傾銷稅、反補貼稅、廢棄電器電子產(chǎn)品處理基金、緩稅利息等項目。投保人逾期不履行繳稅義務(wù)的，被保險人應(yīng)當及時通知保險人。

(2)被保險人向保險人提出理賠申請。被保險人應(yīng)當在其知道或者應(yīng)當知道保險事故發(fā)生之日起三年內(nèi)向保險人提出賠償請求。被保險人向保險人請求賠償保險金時，應(yīng)提供下列證明和資料：理賠通知書；海關(guān)稅款專用繳款書或相關(guān)佐證資料。

(3)保險人向被保險人支付保險賠償金。保險人根據(jù)關(guān)稅保證保險合同的規(guī)定，將投保人應(yīng)繳納的海關(guān)稅款及對應(yīng)的滯納金支付給被保險人。

2.關(guān)于理賠金額的確定問題

關(guān)稅保證保險的理賠金額確定的前提，首先是各方對應(yīng)付的稅款金額予以確認，其次是各方對保險金額包括海關(guān)稅款的具體范圍予以確認。任何一個金額存在爭議，都會給保險理賠帶來困難。應(yīng)付的稅款金額的確認屬于納稅爭議，應(yīng)當通過行政復(fù)議、行政訴訟的方式去解決；而關(guān)稅保證保險的理賠金額的確認則屬于民事爭議，應(yīng)當通過民事訴訟的手段去解決。應(yīng)付的稅款金額的確認屬于確認關(guān)稅保證保險的理賠金額的先決問題，關(guān)稅保證保險的理賠金額的確認則屬于以行政行為為先決條件的民事爭議。應(yīng)付的稅款金額屬于核心問題，應(yīng)付的稅款金額確定后，應(yīng)根據(jù)關(guān)稅保證保險合同的約定，確定最終的理賠金額。值得注意的是，如前所述，在目前的試點階段，為保證關(guān)稅的全額繳納，關(guān)稅保證保險合同中通常規(guī)定：保險金額低于實際發(fā)生的稅款金額的，以海關(guān)稅款繳款書確定的應(yīng)納稅款及其滯納金為準，保險人可以要求投保人增加保險費。但在關(guān)稅保證保險業(yè)務(wù)全面展開之后，這種規(guī)定存在一定的調(diào)整空間。

(四)關(guān)稅保證保險的代位求償權(quán)

通常認為，作為損失補償原則的派生制度，保險代位求償權(quán)是指當保險事故是由于第三人的原因而發(fā)生時，在保險人依照保險合同的約定對被保險人進行理賠后，被保險人對第三人的賠償請求權(quán)即轉(zhuǎn)讓給了保險人，由保險人代位行使被保險人對第三人請求賠償?shù)臋?quán)利。[7]在普通的保險合同中，保險人在發(fā)生保險事故后承擔了保險責任即可以獲得向有過錯的第三人進行追償?shù)拇磺髢敊?quán)。但是在關(guān)稅保證保險合同中，債務(wù)人作為投保人，并不是《保險法》上所說的第三人。但為了激勵債務(wù)人自覺履行債務(wù)，防止其逃避應(yīng)承擔的責任，我國司法實踐中對保證保險中保險人的代位求償權(quán)持肯定態(tài)度，對這種代位求償權(quán)的肯定是建立在投保人僅為債務(wù)人、被保險人為債權(quán)人的基礎(chǔ)之上。關(guān)稅保證保險合同中通常約定：保險人將相應(yīng)的保險賠償金支付給被保險人之后，就可以在所支付的賠償金額的范圍內(nèi)獲得對投保人的追索權(quán)。同時，為便于保險人行使權(quán)利，被保險人有義務(wù)將案件相關(guān)的文件及具體情況提供給保險人。

關(guān)于保險人行使關(guān)稅保證保險項下的代位求償權(quán)，需要注意以下問題：

第一，代位求償權(quán)的取得是當然取得還是依請求取得。由于《保險法》對此并沒有做出明確規(guī)定，且大部分保險公司為了理賠后追償?shù)姆奖悖紩蟊槐ｋU人在獲得保險公司支付的保險賠償金的同時為保險公司簽署權(quán)益讓渡書。但實際上，權(quán)益讓渡書的存在與否不應(yīng)影響代位求償權(quán)的取得及行使。在保證保險中，一旦被保險人向保險人提出賠償請求，獲得了保險合同所約定的賠償，那么被保險人與保險人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系就終止了，權(quán)利人與投保人(義務(wù)人)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也在獲得的保險賠償范圍內(nèi)終止。保證保險的三方權(quán)利義務(wù)關(guān)系實際上就變成了保險人與投保人(義務(wù)人)之間的關(guān)系。保險人對投保人的代位求償權(quán)的取得應(yīng)當是當然取得，而非依請求取得。如果要求被保險人必須將對投保人的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給保險人后，保險人才能獲得追償權(quán)，顯然是不符合法理的。[8]因此，有必要在法律上明確規(guī)定，保證保險項下的保險人按照約定對被保險人進行理賠后，在理賠范圍內(nèi)獲得對投保人的追償權(quán)。

第二，根據(jù)此前論述，在行使名義上，保險人應(yīng)以自己的名義主張代位求償權(quán)。在行使對象上，投保人是保險人行使代位求償?shù)膶ο蟆?/p>

第三，代位求償權(quán)的行使時效的起算，應(yīng)以保險人賠償被保險人保險金后獲得代位求償權(quán)為前提，以保險人向投保人主張權(quán)益而投保人未履行時起算。

四、結(jié) 語

關(guān)稅保證保險以其無抵押、低成本、便捷化的優(yōu)勢，為進口企業(yè)提前通關(guān)提供了一種新的途徑，使我國的貿(mào)易便利化水平大幅度地提升，在未來也必然具有巨大的發(fā)展前景。當前對關(guān)稅保證保險的基礎(chǔ)理論研究的匱乏，再加上立法上的空白，會在一定程度上束縛關(guān)稅保證保險的健康發(fā)展。因此，有必要對我國目前涉及關(guān)稅保證保險的法律制度加以完善，使關(guān)稅保證保險更好地發(fā)揮應(yīng)有的價值和功能，更好地為我國的經(jīng)濟建設(shè)提供有力的支持。