金鳴昌 彭先瓊 王瑞 戎聚全
(黔東南康復(fù)民族醫(yī)院 貴州 凱里 558003)
侗族醫(yī)藥是侗族人民在數(shù)千年經(jīng)無數(shù)代人的精選提煉而形成的一門醫(yī)學(xué)學(xué)科,也是侗族人民集體智慧創(chuàng)造的“創(chuàng)造性的智力成果?!逼渚哂絮r明的侗族醫(yī)學(xué)特征,地域特征,歷史特征和文化特征,是中華文化寶庫和中華醫(yī)學(xué)寶庫的瑰寶。由于歷史的原因,侗族醫(yī)藥除了依靠內(nèi)在的祖?zhèn)鞯缺Wo模式進(jìn)行自我保護以外,外在的保護令人十分擔(dān)憂,在法律層面上處于無人保護狀態(tài),防范意識薄弱,不善于利用現(xiàn)有法律保護侗族醫(yī)藥自身的權(quán)利,存在大量流失,因此,侗族醫(yī)藥亟需法律層面的保護。本文從侗族醫(yī)藥的內(nèi)涵、文化特征、保護形式和現(xiàn)狀,從現(xiàn)行法律層面有關(guān)法律法規(guī)探討其對侗族醫(yī)藥適用性保護的法律依據(jù),提出相關(guān)對策和建議,旨在提高侗族醫(yī)藥的傳承和可持續(xù)性發(fā)展,造福于人民。
1.1 侗族醫(yī)藥內(nèi)涵
侗族醫(yī)藥是侗族勞動人民在長期與疾病作斗爭不斷完善的經(jīng)驗總結(jié),以侗族語言(包括古歌、巫詞、諺語、傳統(tǒng))為載體,口傳心授為傳統(tǒng)手段。以鏈條式單向傳承為主要傳承方式,具有苗侗醫(yī)藥特有的理論基礎(chǔ),藥學(xué)理論體系和獨特的診療手段及區(qū)域性標(biāo)志的侗藥為主要特征的一門民族醫(yī)學(xué),是博大精深的侗族文化的重要組成部分,是中華民族醫(yī)學(xué)文化寶庫中的一顆璀璨的明珠。
1.2 侗族醫(yī)藥的屬性
傳統(tǒng)知識是各民族勞動人民在歷史發(fā)展長河中經(jīng)過無數(shù)代人積累的知識結(jié)晶,是各民族勞動人民在同自然和社會斗爭中知識總結(jié),不同程度的反映各族人民的自然觀、社會觀、宗教觀、哲學(xué)科學(xué)觀、人生觀和價值觀,是民族文化的重要組成部分。在中國,傳統(tǒng)知識最突出的特征是沒有文字記載,文化程度低,傳承全憑民間口傳心授,處于一種自生自滅的自然狀態(tài)。侗族醫(yī)藥是以口耳相傳,師徒相授,垂直單向為傳承手段,以治病救人預(yù)防疾病為目的,經(jīng)千百年無數(shù)代人的經(jīng)驗總結(jié)和在發(fā)展中不斷總結(jié)創(chuàng)新而逐漸形成的一項“創(chuàng)造性智力成果”。侗族醫(yī)藥屬民間傳承傳統(tǒng)知識范疇,是侗族醫(yī)藥性質(zhì)的定位。
1.3 侗族醫(yī)藥的文化特征
1.3.1 巫術(shù)、宗教與醫(yī)藥結(jié)合的文化特征 表現(xiàn)為臨床診療上的生理療法和心理療法相結(jié)合,心理暗示具有重要的治療價值。巫術(shù)宗教文化是侗族醫(yī)藥的源泉。侗族醫(yī)學(xué)其演變過程是原始文化→象儺文化→沖儺(巫師)文化→巫儺醫(yī)學(xué)(分為送魅、招魂類、驅(qū)邪類、祈(求)福類神藥兩解類)→侗族醫(yī)學(xué)[1]。侗族的宗教信仰屬于萬物有靈的原始宗教范疇,信仰靈魂不滅,崇拜相先、鬼神。侗儺認(rèn)為“人之所以生病是因為鬼神作祟,病人失去靈魂才生病,必須進(jìn)行招魂”。因此這種原始的宗教信仰奠定了侗族巫醫(yī)結(jié)合的侗族文化的思想基礎(chǔ),使侗醫(yī)體現(xiàn)出很濃厚的巫醫(yī)結(jié)合的心理和生理治療并重的文化色彩。
1.3.2 侗族醫(yī)藥的歷史文化特征 侗族人在千百年遷徙歷史,與天、地、疾病等自然和社會斗爭中,經(jīng)過無數(shù)代人積累的醫(yī)藥寶貴經(jīng)驗,形成“天、地、氣、水、人”五位一體的侗醫(yī)學(xué)術(shù)思想,侗醫(yī)辨病立癥與治療法則,特色的侗醫(yī)藥物學(xué),創(chuàng)建了侗族醫(yī)學(xué),為侗族人解決疾病的痛苦注重“天人相應(yīng),人氣合一”,強調(diào)順應(yīng)自然變化規(guī)律。注重環(huán)境、飲食起居、身心獨特的預(yù)防疾病方法。這是侗族歷史重要組成部分,也是侗族歷史發(fā)展的結(jié)果。黔東南自治州的“侗族醫(yī)藥”已列入第二批國家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄。
1.3.3 民族性和區(qū)域性特征 侗族醫(yī)生行醫(yī)基本在村寨侗族地區(qū)行醫(yī),侗藥均采自侗族居住的高山峻嶺、田園溪溝。自古至今,侗醫(yī)傳承和發(fā)揚神農(nóng)“嘗百草”的奉獻(xiàn)和犧牲精神,總是以身試藥,故侗藥比較可靠。
侗族醫(yī)藥的傳承方式主要有祖?zhèn)骱蛶焸鲀纱箢悾鎮(zhèn)骶佣?。祖?zhèn)鞫酁槊胤?、驗方,多?shù)實行傳內(nèi)不傳外、傳男不傳女、傳單不傳雙、傳本地不傳外地,屬單向鏈條式傳承。師傳較少,侗族醫(yī)藥師傅帶徒弟,對傳授者有嚴(yán)格要求。(1)為人正直;(2)行醫(yī)認(rèn)真負(fù)責(zé);(3)對病人熱情,服務(wù)周到;(4)不計報酬;(5)能吃苦耐勞;(6)救死扶傷,助人為樂。苗侗醫(yī)藥傳承的載體是以侗族語言(包括侗族大歌、巫詞、諺語、傳說、民間故事),一代又一代的口傳心記。以歌傳醫(yī),以歌傳藥,是侗族醫(yī)藥傳承的特殊手段和方法,閃爍著侗族醫(yī)藥文化與民間文學(xué)的特色光芒。
目前侗族醫(yī)藥除了依靠侗族內(nèi)在的父傳子傳承模式,巫醫(yī)宗教神化傳承過程,精英傳承模式進(jìn)行自我內(nèi)部保護以外,外在的保護處于十分憂慮的境地。據(jù)不完全統(tǒng)計,70%左右侗族人士認(rèn)為侗族醫(yī)藥在法律層面上處于無力保護狀態(tài),對知識產(chǎn)權(quán)的法律保護意識淡漠根本不知曉,50%的人認(rèn)為侗族醫(yī)藥無人保護或依靠村民保護。現(xiàn)實中侗族醫(yī)藥流失和潛在流失、侵犯與潛在侵權(quán)屢見不鮮,處于瀕危的境地,沒有任何保護機制是最根本原因。因此,侗族醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)納入知識產(chǎn)權(quán)法律的有效范圍是當(dāng)務(wù)之急,只有得到法律的有效保護,侗族醫(yī)藥才能可持續(xù)發(fā)展。
侗族醫(yī)藥與其他少數(shù)民族醫(yī)藥一樣,屬傳統(tǒng)知識的范疇,從國際通行的知識產(chǎn)權(quán)法律來看,也沒有任何一條法律條款明確對傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的保護加以說明。但仍然有些法律可以利用起來保護民族醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)。因此對現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度進(jìn)行對侗族醫(yī)藥法律層面的保護的適用性分析和實踐應(yīng)用是侗族醫(yī)藥法律保護層面的核心。
4.1 《專利法》的適用性分析
在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域內(nèi),專利是一種法律手段實現(xiàn)對技術(shù)實施的壟斷和以書面的方式實現(xiàn)對技術(shù)信息權(quán)利狀態(tài)的一種公開制度,《專利法》是實施這種制度的法律文本和根本保障[2]。世界知識產(chǎn)權(quán)組織主持起草的發(fā)展中國家發(fā)明示范法中定義為“發(fā)明人在實踐中用以解決技術(shù)某一特定問題的一種方案?!彼▌?chuàng)新和利用自然規(guī)律/自然現(xiàn)象表現(xiàn)為技術(shù)方案的智力成果。侗族醫(yī)藥秘方、侗醫(yī)侗藥具備了專利的兩個屬性,完全可以用專利法的發(fā)明專利對侗醫(yī)侗藥秘方進(jìn)行保護,應(yīng)該鼓勵和支持持方人一個人名義申請發(fā)明專利對秘方進(jìn)行保護。專利權(quán)和保護期限是20年,到期應(yīng)重新申請。
4.2 《反不正當(dāng)競爭法》的適用性分析
《反不正當(dāng)競爭法》是知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中的重要法律之一。運用《反不正當(dāng)競爭法》未公開信息秘密條例可以實現(xiàn)對侗族醫(yī)藥集體權(quán)的整體保護,而專利法是侗族醫(yī)藥秘方的私有權(quán)的保護。《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第39條指出,協(xié)議各成員國應(yīng)按照《巴黎公約》第十條第二款的規(guī)定(即反不正當(dāng)競爭),對未公開的信息保護《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十條第三款規(guī)定,所謂未公開的“秘密”或“商業(yè)秘密”是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息[3]。它具備以下特征:①它是一種技術(shù)信息和經(jīng)營信息;②技術(shù)信息和經(jīng)營信息具有秘密性;③具有實用性,能為權(quán)利人帶來實際或潛在的經(jīng)濟效益和競爭優(yōu)勢;④權(quán)利人采取了適當(dāng)?shù)谋C艽胧?。侗族醫(yī)藥是世世代代生活在山區(qū)的侗族人民長期與大自然疾病斗爭中積累的寶貴經(jīng)驗,以世代相傳、單鏈?zhǔn)絺鞒袨樘攸c,具有嚴(yán)格的保密性,它是醫(yī)藥行業(yè)中的技術(shù)信息,能治療很多疾病和疑難雜癥具有很高的技術(shù)含金量,侗醫(yī)在行醫(yī)過程中能產(chǎn)生一定的經(jīng)濟效應(yīng),與西藥治療之間具有競爭性,實用性強,適用于《反不正當(dāng)競爭法》中保護“未公開的秘密”或“商業(yè)秘密”的保護條款。因此,中國民族醫(yī)藥學(xué)會侗族醫(yī)藥協(xié)會及其專家委員會,及各地州、縣侗族醫(yī)藥協(xié)會是主張和維權(quán)侗族醫(yī)藥,實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護的責(zé)任組織。
4.3 地理標(biāo)志的適用性
知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議第22條至第24條款對“地球標(biāo)志”做了專門的規(guī)定,“地球標(biāo)志”定義是表明一種商品來源于某一成員的領(lǐng)土內(nèi)或者領(lǐng)土內(nèi)的一個地區(qū)或地方的標(biāo)志,而該商品的特定品質(zhì)聲譽或其他特區(qū),主要是由于某地理來源所致。
侗族是一個歷史悠久,勤勞,勇敢的智慧民族,主要分布在貴州,湖南,廣西三?。▍^(qū))交界山區(qū)。分布繁多而獨特的多樣性植物種群,基本上連成一條長形地帶。方圓二十萬平方公里。處于108至110深,北緯25-31度之間,氣候溫和統(tǒng)計侗族首用挫物達(dá)數(shù)干種。具有侗族特色療效好的茴用植物近一百多種。如毛秀才,九龍盤,破骨七,冷飯團,一孕芳,子上生葉艾,這些侗族地區(qū)的首用藥物,生在侗族居住的山區(qū),特色的自然條件加氣候,品質(zhì)優(yōu)良,藥效成分,具有特色療效,深受群眾歡迎,完全符合某地理來源所致的“地理標(biāo)志”定義,完全用地理標(biāo)志進(jìn)行保護。
4.4 申報非物質(zhì)文化遺產(chǎn),促進(jìn)侗族醫(yī)藥可持續(xù)性發(fā)展。
侗族醫(yī)藥是我國重要的非物質(zhì)文化遺產(chǎn),有計劃申報世界級,國家級,省級,縣級,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護名錄,是侗族醫(yī)藥法律保護主要的組成部分。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護是指確保保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)生命力的各種措施,包括對這種遺產(chǎn)各方面的確認(rèn),立檔,研究,保存,宣傳,弘揚傳承和振興。侗族醫(yī)藥蘊含侗族人民特有的精神價值,思維方式,想象力和文化意識,是維護侗族文化身份和文化主權(quán)的基本依據(jù)。因此,侗族醫(yī)藥申請非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護不僅是侗族民族發(fā)展的需要也是社會文明的對 話和人類社會的需求。因此,我們因從思想上充分認(rèn)識侗族醫(yī)藥申報文化遺產(chǎn)保護的重大意義,做好申報評估工作,由中國民族醫(yī)學(xué)協(xié)會侗族醫(yī)藥分會具體實施,借鑒我國中醫(yī)藥申報世界非文化遺產(chǎn)保護名錄的成功經(jīng)驗,可根據(jù)侗族醫(yī)藥學(xué)術(shù)思想與疾病認(rèn)知方法。診斷方法,侗藥特色制作技術(shù)侗醫(yī)的養(yǎng)生保護等項目。從世界法律層面對侗族醫(yī)藥進(jìn)行保護。促進(jìn)侗族醫(yī)藥的可持續(xù)發(fā)展,造福于侗族人民。
5.1 侗族法律保護思考和分析,可以看出運用(專利法)可以實現(xiàn)對侗醫(yī)藥藥方知識產(chǎn)權(quán)保護,運用《反不正當(dāng)競爭法》對侗族醫(yī)藥進(jìn)行整體保護;運用知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議的地理條款可實現(xiàn)對侗族進(jìn)行保護,積極申報世界非文化遺產(chǎn)對侗族醫(yī)藥的保護。是侗族醫(yī)藥法律保護的第四個側(cè)面,侗族醫(yī)藥有識之士,侗醫(yī)藥協(xié)會,各級政府應(yīng)扎實認(rèn)識,制定切實可行的措施,加快侗族醫(yī)藥的法律保護。
5.2 在國家尚未對民族醫(yī)藥保護前提下建議貴州、黔東南州、湖南懷化地區(qū)縣市和廣地各侗族縣政府運用行政管轄權(quán)制定,頒布諸如“XX(縣)民族醫(yī)藥保護暫行辦法”或“xx(縣)民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護實行辦法”三類的規(guī)章制度利用行政手段對民族醫(yī)藥的傳統(tǒng)知識進(jìn)行有效的保護。
5.3 建議黔東南州、貴州、廣西、湖南侗族自治縣人大常委會運用《侗治法》賦予自治州自治權(quán)利,制定和頒布《民族醫(yī)藥保護條例》。運用法規(guī)對民族醫(yī)藥進(jìn)行保護。
5.4 侗族醫(yī)藥協(xié)會應(yīng)成立單獨的侗族醫(yī)藥保護機構(gòu),有計劃制定侗族醫(yī)藥法律保護的實施方案,牽頭對侗族醫(yī)藥申報世界和國家級非物質(zhì)文化保護,向侗族自治州、縣人大、政府協(xié)會匯報,爭取大力支持,使侗族醫(yī)藥的法律保護有新的創(chuàng)新更上一層樓。