雷燦榮

廣西法順律師事務所，廣西 南寧 530021

一、破產(chǎn)程序中金融債權保障缺失的表現(xiàn)

（一）破產(chǎn)重整程序中的規(guī)定未能對金融債權人加以妥善保護

首先，我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十九條規(guī)定：債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。依據(jù)條款內(nèi)容，能夠提起重整計劃草案的主體只有兩個——債務人、管理人，而作為破產(chǎn)重整成功與否的最大利益關系人債權人卻無法參與重整草案的起草，這樣容易導致債務人在制定計劃草案時伺機進行逃避，缺少債權人的介入監(jiān)督。

其次，債權人對重整破產(chǎn)草案的否決權形式大于實質(zhì)。根據(jù)我國《破產(chǎn)法》的規(guī)定，表決組未能通過的重整草案，經(jīng)人民法院審查后認為，重組計劃草案符合我國《破產(chǎn)法》第八十七條規(guī)定的，可以裁定批準重組計劃草案，終止重整程序并公告。所以法院才具備重整計劃最高裁決權力，即使經(jīng)債權人表決不通過的草案，最終也可能會出現(xiàn)被動接受裁定的情況。

再者，缺失金融債權人對破產(chǎn)重整計劃的監(jiān)督授權。我國《破產(chǎn)法》沒有賦予金融債權人特別監(jiān)督管理權限。導致金融債權人在重整計劃的草擬、制訂、執(zhí)行過程中缺乏監(jiān)督。舉一個細節(jié)為例：我國《破產(chǎn)法》第七十一條，人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合本法規(guī)定的，應當裁定債務人重整，并予以公告。但是沒有明確公告的期間。如果此時，存在有政府干預出現(xiàn)的重整投資人，法院有可能因為受到政府壓力，從而設定一個較短的公告期間，導致其他重整投資人沒有足夠時間準備、參與重整。最終導致通常占債權比例最大的金融債權人只能被動等待重整結果。

最后，金融債權人對破產(chǎn)重整計劃的知情權保障也不夠到位。我國《破產(chǎn)法》現(xiàn)有條文規(guī)定過于寬泛，且沒有設立債權人對重整計劃查閱后有異議的救濟機制，無法系統(tǒng)性建立一個完整的信息披露機制。實踐中，由于破產(chǎn)企業(yè)的規(guī)模、實力參差不齊，上市大企業(yè)尚不能做到完整披露破產(chǎn)重整計劃，更何況一些小型、地區(qū)性企業(yè)出具的破產(chǎn)重整計劃書更是寥寥數(shù)語，讓金融債權人難以真正掌握計劃實質(zhì)。

（二）金融債權人的擔保債權在破產(chǎn)程序中未能得到全面保障

首先，擔保財產(chǎn)被視為債務人財產(chǎn)范圍，特殊地位未能充分體現(xiàn)。我國《破產(chǎn)法》第三十條，破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)。第一百零七條第二款，債務人被宣告破產(chǎn)后，債務人稱為破產(chǎn)人，債務人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有的債權稱為破產(chǎn)債權。一般情況下，金融機構債權為擔保債權，屬于破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)中的“優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)”。但上述法條內(nèi)容表明本應具備優(yōu)先受償?shù)匚坏膿鶛嘭敭a(chǎn)已被視為債務人財產(chǎn)，容易出現(xiàn)擔保債權財產(chǎn)被先行處置后支付破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆盏那闆r。

其次，擔保債權的受償先后順序不夠明確。我國《破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照先分配破產(chǎn)人所拖欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；其次分配破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；最后分配普通破產(chǎn)債權。物權法中規(guī)定的擔保債權優(yōu)先受償順序沒有得到體現(xiàn)。

（三）破產(chǎn)撤銷權導致金融債權人的權益保護存在不確定性

破產(chǎn)撤銷權系破產(chǎn)程序開始后，破產(chǎn)管理人有權請求法院核銷破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)程序開始前的法定期間內(nèi)實施的有害債權人整體利益的行為。我國《破產(chǎn)法》第三十一條至三十二條規(guī)定了六種可撤銷行為。在工作實際中，破產(chǎn)企業(yè)最早出現(xiàn)風險的時候是“不良企業(yè)”，此時金融債權人會考慮通過給企業(yè)一些“時間換空間”的政策以期為企業(yè)擺脫困境。[1]常見的手段有對既有債務增加抵押物擔保、“借新還舊”等。下面具體對這些盤活手段會觸發(fā)管理人行使撤銷權的情況進行逐一分析。其一，債務人在啟動破產(chǎn)程序一年內(nèi)“先還再貸”。這種情況被破產(chǎn)管理人依據(jù)《破產(chǎn)法》第三十一條行使撤銷權最為常見。債務人為爭取釋放部分既有債務額度（基于壓降債務本金，從而降低罰息、復利的考慮），通過自身力量或第三方力量籌集資金償還無抵押擔保的舊債，然后把自己名下財產(chǎn)提供給金融機構重新融資。這種行為容觸發(fā)撤銷權紅線，實踐中也存在被撤銷的案例。其二，債務人在啟動破產(chǎn)程序一年內(nèi)“借新還舊”。與上一種行為模式極為類似的一種壓降方式，即債務人向金融債權人提供抵押物擔保，重新獲得一筆融資，該筆融資用于償還無抵押擔保的舊債。債務人與金融債權人之間簽訂貸款合同，內(nèi)容中明確約定“用于帶償XXX合同項下借款”。實踐中往往被認定為新合同是舊合同的物理延伸，債權債務關系沒有發(fā)生實質(zhì)變更。

二、破產(chǎn)程序對金融債權保障不足的原因分析

（一）破產(chǎn)程序相關的法律規(guī)定不夠完善

除現(xiàn)有的《破產(chǎn)法》及司法解釋外，破產(chǎn)程序整個法律體系構架還應當納入工商行政類規(guī)定。具體的一些表現(xiàn)有：一是目前的企業(yè)年度檢查制度、企業(yè)信息公示要求披露的信息還不足以全面反應企業(yè)的真實經(jīng)營情況，容易導致金融債權人作出錯誤補救貸后手段，觸發(fā)破產(chǎn)撤銷權造成“賠了夫人又折兵”的兩難境地；二是現(xiàn)有破產(chǎn)程序的規(guī)定更多是限制性規(guī)定，沒有規(guī)定異議反饋、權力救濟彌補的內(nèi)容。

（二）金融債權與其他債權之間的權力博弈與平衡尚未找到折中點

破產(chǎn)案件中，金融債權除了是最大數(shù)額債權外還同時是擔保債權，在只有“一塊蛋糕”的破產(chǎn)企業(yè)面前，如何分配的實質(zhì)是此消彼長的權益博弈。如何權衡金融擔保債權與稅務債權、職工債權、管理人報酬這些利益，是破產(chǎn)制度建立中一直需要不斷反思跟優(yōu)化的。

（三）政府對破產(chǎn)程序的干預對金融債權人權益實現(xiàn)有一定影響

破產(chǎn)企業(yè)多為地方重點關注企業(yè)，一舉一動都有可能引起當?shù)亟?jīng)濟動蕩。地方政府出于財政、民生、輿情等諸多因素的綜合考慮，或者是地方保護主義的存在，往往會對企業(yè)破產(chǎn)程序給予過多關注甚至直接干預?；鶎臃ㄔ菏苷畨毫τ绊懀陀锌赡懿枚ㄍㄟ^多次被金融債權人否決的重整方案。

三、完善破產(chǎn)程序對金融債權保障的對策建議

（一）完善現(xiàn)有破產(chǎn)程序法律規(guī)定

建議完善破產(chǎn)重整中對金融債權人保護不足的條款。首先，可以考慮將債權人納入重整計劃草案的制定人范圍；其次，在重整計劃草案最終被法院裁定通過前，賦予債權人提出異議、權力受損救濟的權力。對破產(chǎn)撤銷權增設例外情形規(guī)定。建議對破產(chǎn)管理人行使破產(chǎn)撤銷權時可以考慮金融債權人追加擔保是否為善意且當下情形無法預見擔保人財務狀況在一年內(nèi)會迅速惡化。

（二）地方政府減少對企業(yè)破產(chǎn)的主動干預

企業(yè)破產(chǎn)是系統(tǒng)性工作，需要協(xié)調(diào)多方利益，政府從中主動作為協(xié)調(diào)者的角色能夠起到積極正面推動破產(chǎn)程序正向進行，但是應該把握尺度與工作范圍?？梢钥紤]打出稅收、財政、置工安置“組合拳”援助企業(yè)替代對法院及計容機構傳導“硬保”“強?！眽毫Α?/p>

（三）金融債權人發(fā)揮主觀能動性，積極作為保護權益

債權人可以考慮主動作為破產(chǎn)申請人啟動程序。金融機構要加強風險防范意識，內(nèi)部做好貸后管理工作，及時發(fā)現(xiàn)風險信號。充分研判形勢，審慎選擇續(xù)貸、追加抵押擔保手段，避免觸發(fā)破產(chǎn)撤銷風險。金融債權人應努力爭當債權人會主席，掌握話語權，積極對破產(chǎn)管理人行使監(jiān)督管理權。[2]重點監(jiān)督破產(chǎn)管理人的選定程序，及時發(fā)現(xiàn)可能損害債權人利益的破產(chǎn)企業(yè)利害關系人進入管理人名單。一旦發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)管理人怠于行使職責，應當及時通過債權人會議向人民法院提出更換破產(chǎn)管理人申請。