楊海正 李春華

山東農(nóng)業(yè)大學，山東 泰安 271000

商號問題導致的糾紛會直接造成同行商家之間的劣質(zhì)競爭，也會直接導致在生產(chǎn)經(jīng)營活動中公眾獲取消費信息的混淆，最終對市場競爭帶來不良效應(yīng)，容易造成劣幣驅(qū)逐良幣效應(yīng)，因此司法部門必須針對商號糾紛，提出在立法中的建議，在完善立法基礎(chǔ)上，保障商號在商家經(jīng)濟活動中發(fā)揮正常效應(yīng)。

一、我國商號保護立法存在問題分析

（一）法律概念界定存在歧義

1.商號案件處理過程中對法律規(guī)定理解存在差異

不同地區(qū)的法院在處理商號糾紛案件的過程中，法院最終判決結(jié)果都存在較為明顯的差異，從而影響司法的威嚴性和權(quán)威性。譬如，在白沙案件中，法院認定福建白沙企業(yè)在商號的注冊時間遠遠早于上訴企業(yè)，因此南安白沙公司被判決在未來企業(yè)經(jīng)營活動中不得再使用“某某”這一商號。當案件再次轉(zhuǎn)交到二審法院時，則判定一審法院在具體判決過程中《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中對于兩家企業(yè)在具體商號使用過程中，企業(yè)商號使用主觀狀態(tài)沒有得到判定，因此需要對最終審判結(jié)果進行糾正。由此可見，在對企業(yè)商號使用構(gòu)成案件中，法院對商號使用事實的整體認知和判斷，侵權(quán)成立與否最終立場判斷和判定結(jié)果并不清晰。

2.案件構(gòu)成要素的法律規(guī)定理解存在差異

商號糾紛本身被定性為不正當?shù)母偁?，但是在具體競爭過程中，不正當關(guān)系具體要如何界定以及不正當關(guān)系要如何判定和理解也存在問題。

首先，在法院判定競爭關(guān)系中，不正當競爭原理在列舉過程中，需要具體列舉出商號使用商家在同一地域范圍之中存在同行業(yè)之間的競爭。但是競爭關(guān)系在法院中的判定存在一定難度，如在商號“某某某”案件中，天津小拇指公司和杭州小拇指公司的經(jīng)營和從事范圍都是汽車維修行業(yè)，但是在法院裁決判定中，杭州小拇指公司經(jīng)營范圍是汽車維修，天津小拇指公司則是從事汽車維修行業(yè)，兩者之間從事和經(jīng)營最終法院界定屬性存在明顯差異，因此最終法院在判決過程中認定兩者之間不正當競爭本身難以被認定，兩者并不存在不正當?shù)母偁幮袨椋黄浯?，在商號案件裁決過程中，商號之間名字存在相似度和相似性，最終難以找到適量的標準進行裁決。例如，娃哈哈在起訴哇哈哈侵犯商號的過程中，商號之間相似的文字，導致最終法院能夠裁決的度量空間過多，其判決標準過于模糊；最后，在商號糾紛責任歸屬判定過程中，一般如果按照責任歸屬劃分原則進行分析，能夠?qū)⒇熑畏譃檫^錯責任、推定過錯責任以及無過錯責任，在過錯推定過程中，一般按照2002年修訂的《商標法實施條例》，對于商家主觀判定“故意”的主觀狀態(tài)判定原則過于困難，在商號糾紛過程中，主觀情感以及主觀態(tài)度的判斷在實際的法律操作過程中往往存在較大難度。

（二）知名商號認定工作較為困難

商號在具體認定過程中，不同類型商號的商業(yè)價值存在較大差異，馳名商號的商業(yè)價值更是超過傳統(tǒng)商號，因此較為知名商號被侵權(quán)的可能性也遠遠超過普通商號，但是現(xiàn)階段我國關(guān)于知名商號的法律相關(guān)認定體系較為空白，所以針對商號法律認定盲區(qū)導致商號之間最終法律保護難以被有效落實。且現(xiàn)階段商號的認定標準、認定方式以及認定部門等都存在較大留白，導致商號在司法保護實踐中存在強化空間。

目前知名商號在司法保護中，盡管商標法中對知名商號進行了集中認定，同時強化知名商號內(nèi)容，明確個案認定等原則，同時對知名商標認定過程中應(yīng)該考慮因素進行定性，但是在實際司法實施過程中，當對知名商標認定進行營銷或者操作過程中，仍然存在同行中商標認定時間等爭議。

在商號認定過程中，一般普通注冊商號和未注冊商號之間存在差異，主要體現(xiàn)在產(chǎn)品的相同或者類似，兩者存在混淆可能，一般為直接和間接混淆。實踐過程中，馳名商號在實際使用過程中，承載的商譽遠遠大于普通注冊商號，因此在具體法律保護過程中需要對馳名和普通商號進行區(qū)分。

（三）商號糾紛賠償損失裁決隨意性較大

在實際商號糾紛問題中，實際裁決的隨意性較大，我國現(xiàn)階段法院在實際商號裁決中有停止侵害和賠償損失。一般停止侵害是法院最常見的判決方式，一般停止侵害是指商家不再侵犯商標名稱，并且在該類事件的宣判中，原告都會要求商家停止侵犯商號權(quán)利，停止權(quán)利侵害就是讓商家不再使用商號，不再使用商號創(chuàng)造商業(yè)價值；現(xiàn)階段商號糾紛過程中，民事責任在具體承擔過程中一般包括錢財賠償。商號侵權(quán)中賠償?shù)牟枚ㄒ苑床徽敻偁幏橹?，賠償數(shù)額的確定也以該部法律為主，法定賠償權(quán)在基本賠償安排中按照侵權(quán)損害賠償額，確定最終賠償金額。

二、我國商號保護的立法完善對策

市場經(jīng)濟環(huán)境之下，商號只能作為商業(yè)標識，同時以無形資產(chǎn)形式對商家營業(yè)起到增益效果。但是現(xiàn)階段我國商號立法保護方面存在不足，因此需要從以下幾個方面優(yōu)化商號立法保護：

（一）準確把握商號立法保護概念和構(gòu)成要素

1.發(fā)揮法律的指導性作用

在商號糾紛判定和裁決過程中，部分情況較為復雜，實際裁決的法律制定內(nèi)容較為混亂，司法實踐也存在諸多不足，在該種案件的處理過程中應(yīng)該充分維護當事人的權(quán)益。以以下原則為基準，發(fā)揮法律指導性作用：1）合法在先原則，在實際法律認定過程中，該項原則已經(jīng)被國際法律認定，但是在實際案件的判定過程中，如果后者商家使用商號時間遠遠超過前者商家使用時間，就需要在實際法律認定過程中，保護后者權(quán)益，如在兩家商家中，都使用“周某某”作為商號名稱，兩家企業(yè)使用這一名稱的時間存在差異，前者注冊商號時間較久，但是實際使用“周小鴨”作為名稱；后者注冊商號時間較短，但是實際使用該商號名稱的時間遠遠大于前者，并且在實際使用過程中已經(jīng)產(chǎn)生了一定的公眾影響，該類案件在商號糾紛協(xié)定中，應(yīng)該以維護雙方經(jīng)濟利益為主，合理考慮優(yōu)先權(quán)使用情況，維護相關(guān)秩序的穩(wěn)定；2）信用原則，信用是誠信社會的核心構(gòu)成，該項原則也是當前民法的首先原則，在不正當競爭過程中，由于商家違反誠信原則，導致競爭的發(fā)生，最終造成商號糾紛案件層出不窮，在民法通則中也對商家不誠信作了細致規(guī)定，但是實際在商號糾紛過程中，何種行為被界定為不誠信以及不信用，需要予以充分明確，以現(xiàn)階段商號糾紛為主，商號糾紛中不信用行為包括以下幾點：第一，侵占同行知名商家的商號，并以法律形式及時注冊，目的是引起消費者重視和注意，如鮑師傅甜品作為全國知名甜品連鎖店鋪，實際連鎖店鋪數(shù)量寥寥無幾，但是另一家同名同姓企業(yè)優(yōu)先注冊商號，并快速以連鎖形式開設(shè)商鋪，在全國形成一定規(guī)模的餐飲連鎖投資鏈，這一經(jīng)營方式違背了誠信原則，在了解該甜品店鋪的知名度后，以侵占方式快速擴張，是商號糾紛中不誠信行為典范；第二，混淆商號名稱取得利益，目前國產(chǎn)山寨品牌中如雷碧、可了等產(chǎn)品以其知名度較高產(chǎn)品混淆消費者視聽，取得利益，該種情況為商家在競爭中違反誠信原則的不誠信行為。

2.明確商號糾紛的判斷標準

判斷標準的缺失直接導致商號糾紛最終裁決較為隨意，因此需要對商號糾紛的判斷標準進行劃分，但是由于商號本身的知名度會影響商號價值，故而要針對普通和知名兩種類型對商號糾紛的判斷標準進行區(qū)分。根據(jù)前文分析可知，商號糾紛的判斷標準在具體衡量過程中，其構(gòu)成重點需要格外敲定。首先，是確定商家競爭關(guān)系問題，在競爭關(guān)系原則中，如果競爭的兩家主體從事或者服務(wù)的內(nèi)容以及主體不具有任何相似性，那么在實際操作過程中，兩家主體不構(gòu)成競爭關(guān)系，公眾也不會對內(nèi)容產(chǎn)生混淆或者誤判，如米其林這一商號，會使消費者腦海浮現(xiàn)米其林輪胎和米其林餐廳，因為兩者經(jīng)營和服務(wù)類目的差異，導致最終競爭關(guān)系無法形成。但是如果同一行業(yè)中主體具有某種競爭關(guān)系，或者在經(jīng)營過程中存在某種包含或者并列關(guān)系等，那么就能認定行業(yè)類似或者相同，構(gòu)成競爭關(guān)系。

其次，是商號文字的類似性問題，商號本身都是由文字構(gòu)成，不包括圖形部分，也不存在聲音、數(shù)字或者顏色的組合，因此商號文字的類似可能性極大，在具體文字類似判定過程中，應(yīng)該按照以下過程：在商號的具體判定過程中，將兩家商號的名稱放置在不同時間和地區(qū)進行觀察，觀察商號的主要部分是否能夠?qū)οM者產(chǎn)生一定的迷惑或者欺騙影響，商號本身文字的書寫是否會對消費者產(chǎn)生誤導，商號讀音是否會造成一般消費者的誤導或者誤判。如果存在上述情況，那么商號文字相似性則存在。

最后，是主觀過失的判斷問題，主觀過失本身的判定較為困難，法院難以抽調(diào)相關(guān)部分證據(jù)證明，并且由于我國目前商號登記體制本身存在不完善情況，會直接導致部分商家對于自己商號名稱和其他店鋪近似或者相似完全不知情，最終導致商家出現(xiàn)意外過失，在該種情況之下，需要完善的就不僅僅是法律制度這一層面，還需要借助制度完善層面，為商家提供充分保護。

（二）啟動知名商號的特殊法律保護

知名商號本身具有較強的社會影響力，從社會經(jīng)濟的效應(yīng)空間角度出發(fā)，作用更大，且知名商號更容易受到其他商戶的傾軋，因此需要實施對知名商號的特殊法律保護。

首先，知名商號需要完整的法律認定過程，知名商號的認定應(yīng)該明確由司法機關(guān)執(zhí)行。從社會發(fā)展角度分析，如果知名商號的認定工作由地方政府承載，那么在實際商號認定過程中，地方政府會用以商號認定作為地方政績的體現(xiàn)，最終會導致商號的過度泛濫，因此需要借助司法機構(gòu)或者第三方機構(gòu)，對商號知名度進行認定，保障法律的公平性和權(quán)威性。其次，要制定完善的商號認定標準，認定商號是否知名。這一標準的度量可以從商號本身對消費者的影響力角度出發(fā)，如公眾對商號的知曉程度、商號本身的宣傳力度、商號本身所屬旗下產(chǎn)品的品質(zhì)等；知名商號的認定需要借助多方手段實現(xiàn)，保障知名商號的認定是商號之下的產(chǎn)品或者服務(wù)質(zhì)量有所保障、本身社會知曉程度達到一定水平等，在認定過程中需要將主觀和客觀標準都采取量化處理。例如，針對商號社會知曉程度的調(diào)研，需要抽調(diào)1000名不同級別城市或者地級城市消費者，調(diào)研消費者知曉程度，將數(shù)據(jù)指標進行量化；在產(chǎn)品質(zhì)量量化過程中，則需要聯(lián)合工商部門，根據(jù)工商部門歷年對產(chǎn)品抽檢的合格結(jié)果以及品質(zhì)結(jié)果，對產(chǎn)品質(zhì)量進行評判。最后，知名商號在保護過程中，需要以個案保護作為方向，進行司法認定。

上述內(nèi)容僅僅是對知名商號司法認定方式的建議，還需要以立法手段，對知名商號提供特殊保護。法律層面應(yīng)該對知名商號提供以下幾點保護：1）馳名商號認定后，商家對商號使用具有獨享權(quán)利。從法律角度保護知名商號的獨享權(quán)利能夠保障商家對商號的使用不再受到惡意侵占的困擾，保障市場競爭有序進行；2）馳名商號法律監(jiān)管和保護并存，馳名商號本身需要保障商號法律監(jiān)管也達到一定標準。以法律形式監(jiān)督馳名商號在特殊保護之下，能夠繼續(xù)保護品牌，延續(xù)商號下服務(wù)或者產(chǎn)品質(zhì)量。

（三）標準化商號糾紛的裁決結(jié)果

從前文分析可知，在商號裁決過程中，多數(shù)裁決以停止侵害為主，但是在現(xiàn)實度量范圍內(nèi)，停止侵害也存在一定適用范圍。知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，停止侵害并非解決商號糾紛一勞永逸的辦法，尤其是在多數(shù)商號糾紛中，當案件涉及糾紛內(nèi)容較為復雜，實際法院裁決過程中應(yīng)該遵循成本分析原則，保障商家在合理范圍內(nèi)停止侵害，保障雙方商號下的利益損失控制在合理范圍之內(nèi)。

同樣，法定賠償這一裁定結(jié)果也需要適度使用，對于競爭實力都保持在中小企業(yè)水平的商家而言，多數(shù)情況下商家本身賬務(wù)就存在嚴重問題，因此法定賠償難以實際有效地根據(jù)商家賬務(wù)信息進行裁決。如果賠償高于商家本身盈利情況，也會導致經(jīng)濟體本身發(fā)展受到打擊，泛化使用法定賠償，最終容易造成各類賠償問題。因此對于法定賠償?shù)拇_定也需要根據(jù)具體情況進行度量，現(xiàn)階段立法中最有效的度量方式是被認定侵害人在侵權(quán)過程中的盈利情況或者盈利倍數(shù)，但是現(xiàn)實裁定過程中盈利情況舉證較為困難，因此可以通過或者借助司法程序的銜接，介入司法調(diào)查，保障最終裁定結(jié)果的公平和公正。

三、結(jié)語

綜上所述，在實際商號糾紛中，立法的空白區(qū)域較為明顯，但是從商號糾紛的復雜程度出發(fā)，商號糾紛最終的裁定工作較為困難，如何通過科學、公平、公正的方式填補商號立法的空白領(lǐng)域也是當今學術(shù)界廣泛參與和討論的內(nèi)容，就本文著眼分析問題角度出發(fā)，對商號糾紛中的競爭性判定、商號相似性判定以及裁決判定的量化工作為重中之重，需要通過對上述領(lǐng)域的完善和補充，保障未來我國商號糾紛案件裁決的公平和公正。