◎ 閻曉宏

一、關于這次修法的時代背景

世界上第一部著作權(quán)法是在英國誕生的。1709年英國女王頒發(fā)了《為鼓勵知識創(chuàng)作而授予作者和購買者就其印刷成冊的圖書在一定時期內(nèi)的法案》，也被稱為《安娜法典》。這個法典出臺的背景是，由于印刷技術(shù)的發(fā)展，印刷復制變得很容易，擺脫了手工傳抄的藩籬，印刷成為脫韁的野馬，不經(jīng)許可而任意印刷復制，不僅損害出版商的利益，更損害作者的利益。在這樣的時代背景下出臺這部法典，是當時英國乃至歐洲的社會需求。但是，當時能夠創(chuàng)作出來的作品，既單一又稀缺?，F(xiàn)在，在技術(shù)和社會需求兩個輪子的推動下，著作權(quán)法的權(quán)利主體與客體都發(fā)生了極大變化，著作權(quán)法中作品種類與權(quán)利更加寬泛，涵蓋了全部文化領域，不僅包括傳統(tǒng)的書報刊、影視、音樂、舞蹈、戲劇、書畫、攝影、雕塑等，并且延伸到文化以外的諸多領域，比如計算機軟件，燈具、家具等生活用品外觀造型，建筑外觀設計，等等?，F(xiàn)在，一方面作品種類繁多，領域?qū)挿?，一方面作品的?shù)量巨大，且呈現(xiàn)迭代井噴式增長態(tài)勢。

如果說以前作品對于公眾是稀缺的，甚至是可望不可即的，那么這一情況到現(xiàn)在已發(fā)生了顛倒。青年馬克思在《1844年經(jīng)濟學哲學手稿》中講到，未來的社會，每個人都將得到全面自由的發(fā)展，人們上午可以是作家，下午可以是漁夫……就著作權(quán)所管轄的作品創(chuàng)作而言，現(xiàn)在似乎已經(jīng)進入了這樣一個境界，即每個人可以自由地創(chuàng)作與表達，如果說以前創(chuàng)作是極少數(shù)職業(yè)作家的事情，但是現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)生了根本的變化?；ヂ?lián)網(wǎng)可以使每個人都自由地創(chuàng)作和表達，但是其創(chuàng)作出來的作品并不都是社會公眾需求的。一方面滿足了個人創(chuàng)作的精神表達需求；一方面如果每個人都從事創(chuàng)作，公眾又怎樣閱讀和選擇呢？以讀書為例，海量的圖書面前，讀者怎樣選擇呢？如果每個人都可以是作者，作者的權(quán)利得到滿足了，讀者有權(quán)利嗎？誰來考慮讀者的權(quán)利？這個問題有點兒二律背反，卻是必須面對的。

法律的制定與修訂都是一定時代社會需求的客觀反映。進入新時代，我國的著作權(quán)法第三次修訂，應該抓住時代特征：社會需要什么？鼓勵什么？社會不需要什么？限制什么？這是首先應當思考的。

二、關于立足我國實際并與國際規(guī)則銜接的問題

我國在改革開放以后，于1990年制定并頒布了《著作權(quán)法》，加入了世界知識產(chǎn)權(quán)組織，并簽署了《伯爾尼公約》《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》《世界知識產(chǎn)權(quán)組織錄音和表演條約》。我國還加入了世界貿(mào)易組織管轄的《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》；在2012年締結(jié)了由世界知識產(chǎn)權(quán)組織管轄的《視聽表演北京條約》，該條約已于2020年4月28日正式生效。

在我國加入《視聽表演北京條約》之前，我們加入所有的與著作權(quán)相關的國際條約，都是因為改革開放的需要，某種程度上來講也是被動性的和適應性的結(jié)果。最典型的就是《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》，不簽署這個協(xié)定，中國就加入不了世貿(mào)組織。簽署這個協(xié)定，雖然當時也是盡可能地從我國實際出發(fā)的，但是必須達到此協(xié)定的最低門檻。

加入WTO，簽署《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》，迄今已經(jīng)20年了?，F(xiàn)在來看，雖然知識產(chǎn)權(quán)領域特別是著作權(quán)領域都發(fā)生了重大變化，但是立足我國實際并與國際規(guī)則銜接這條原則，仍然是適用的，而且應該堅持下去。

立足我國的實際，有這樣幾個因素需要考慮：一是需要堅持具有中國特色的社會主義道路，中國特色社會主義制度的優(yōu)勢應當在著作權(quán)法中有所體現(xiàn)；二是我國有14億人口，各地發(fā)展很不平衡，在遵循國際規(guī)則基本原則的前提下，仍然應當保持較低的門檻，不宜和發(fā)達國家攀比，甚至也不宜與日本、韓國、新加坡等國家，以及我國臺灣地區(qū)和香港地區(qū)攀比；三是以我國剛剛頒布的《民法典》為立法修法基礎，著作權(quán)法的修訂整體上應貫穿契約原則與意思自治原則，同時應當根據(jù)我國的實際情況，為保障公眾利益，對作品權(quán)利人的權(quán)利做出適度的限制；四是為了激勵創(chuàng)新和加強保護，需要對公權(quán)力的運行予以充分的保障。

關于與國際規(guī)則相銜接，首先應當認識到，這是在全球化背景下必然選擇，同時應當看到，這是符合中華民族發(fā)展長遠利益的，事實也證明了這一點。我們加入與著作權(quán)相關的國際規(guī)則，同時也較快地提升了我們國家著作權(quán)的立法與保護水平。需要具體分析和研究的是，在堅持立足我國實際，并與國際規(guī)則相銜接這一原則的同時，應當深入分析我國著作權(quán)法頒布并實施以來，特別是2001年我國加入《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》以來，國際國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)領域發(fā)生的深刻變化。在二三十年前，我們在著作權(quán)的立法、修法以及法律的實施方面是比較被動的，比如為了加入WTO，2001年我們對著作權(quán)法進行了第一次修訂；十年之后，美國在WTO爭端解決機制下訴我國著作權(quán)法的有關條款，我們對著作權(quán)法進行了第二次修訂?，F(xiàn)在情況發(fā)生了兩個重要變化：第一個重要變化是，美國等發(fā)達國家放棄多邊主義，奉行單邊主義。本來WTO以及《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》就是在美國等發(fā)達國家的強力推行下，經(jīng)過“烏拉圭回合”的多輪談判，由關貿(mào)總協(xié)定演變而來的?，F(xiàn)在美國覺得自己的利益沒有得到充分保障，不僅抨擊世界貿(mào)易組織以及其他國際組織，而且開始拋開多邊，甚至退出一些重要的國際條約，同時強力推行雙邊的貿(mào)易與知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定。

從我們國家的情況來看，現(xiàn)在和二三十年前也很不相同，我們當時是比較被動的，國際規(guī)則是我們在改革開放進程中必須跨過的一個門檻，我們沒有什么話語權(quán)，須遵從別人定好的規(guī)則，只是在適用方面討價還價而已。經(jīng)過了幾十年的發(fā)展，情況已經(jīng)很不相同。我們在世界知識產(chǎn)權(quán)組織等國際組織中發(fā)揮的作用越來越大，我們現(xiàn)在也在積極地參與國際規(guī)則的制定，比如關于2020年4月28日生效的《視聽表演北京條約》，我國積極主動參與條約的制定，并發(fā)揮了較大作用，得到了多國的認同與好評。2012年，締結(jié)這一條約的世界知識產(chǎn)權(quán)組織外交大會在北京成功舉辦，按照國際慣例，這個條約的名稱以外交大會的舉辦與締結(jié)地命名，這成為新中國成立以來首個以我國城市命名的國際條約。世界知識產(chǎn)權(quán)組織高銳總干事認為，這是一個南北平衡的國際條約，是國際著作權(quán)領域的一個里程碑，中國發(fā)揮了重要的作用。在締結(jié)條約過程中，各國協(xié)商討論，凝聚共識，最終達成一致，高銳總干事稱之為“北京精神”。

因此，雖然我們總的原則不變，堅持立足我國實際，并與國際規(guī)則相銜接，但是第三次修法與第一二次修法的背景與條件已經(jīng)有了很大的變化，需要立足新時代，認清當前我國的實際以及國際環(huán)境的變化，把握好國際國內(nèi)形勢并融入具體的法律修訂之中。

三、鼓勵創(chuàng)新與加強保護的關系

改革開放以后，黨中央確立了以經(jīng)濟建設為中心的國家發(fā)展戰(zhàn)略。這是我國的一個重大決策，也是一個重大轉(zhuǎn)折。與此同時，世界范圍的技術(shù)革命蓬勃興起。包括專利、商標和版權(quán)在內(nèi)的智力成果，在經(jīng)濟和社會發(fā)展中的貢獻率越來越高。鼓勵創(chuàng)新和保護知識產(chǎn)權(quán)必然要提上國家的重大議事日程，但尊重知識、鼓勵創(chuàng)新和保護知識產(chǎn)權(quán)，這兩者當時并不是平衡的。

在加入WTO、簽署《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》之后，我國雖然提出了建立創(chuàng)新型國家的戰(zhàn)略目標，但是由于當時創(chuàng)新的環(huán)境不夠，侵權(quán)假冒現(xiàn)象泛濫，而缺乏良好的創(chuàng)新環(huán)境，尊重知識、鼓勵創(chuàng)新必將陷于空談。因此，在二三十年前，立足當時的實際情況，在鼓勵創(chuàng)新和加強保護二者之間，加強保護是放在首要位置的。

以版權(quán)為例，回想一下，當時的情況是很清楚的。20年前，網(wǎng)絡還沒有興起，各類作品的載體都是有形的，盜版的圖書、音像制品、光盤等，在各大城市隨處可見。加入WTO、簽署《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》之后，我們就需要履行承諾。當時面臨著雙重壓力，既有來自國際的壓力，也有來自國內(nèi)的壓力。當時美國電影協(xié)會主席是丹-格里克曼，他每次來北京，下了飛機的第一件事兒就是在路邊兒、在過街天橋買盜版的光盤，然后到國家版權(quán)局投訴。國內(nèi)的反應也很強烈，出版社特別是音像出版社，因為盜版損失慘重，音像產(chǎn)業(yè)一蹶不振。公眾對版權(quán)保護的認識也很不夠，人們都在心安理得地購買盜版，買正版反而要受到嘲弄。2005年，國家版權(quán)局在首都體育館舉辦了一場“守望我們的精神家園——百名歌星演唱會”，主持人張國立就觀眾對盜版光盤的態(tài)度，現(xiàn)場大聲問觀眾應該買正版還是買盜版，現(xiàn)場“買盜版”的聲音遠遠高于“買正版”的聲音。已故的著名知識產(chǎn)權(quán)學者鄭成思先生講過這樣的話，“市場上的光盤，如果兩張有一張是正版的，我就不說保護不夠了”。

當時，我們遇到的最大的問題就是創(chuàng)新成果得不到有效保護，侵權(quán)盜版問題嚴重。在著作權(quán)法實施的過程中，著作權(quán)的保護始終是放在首要位置的。為此，在我國加入WTO之后，為加強知識產(chǎn)權(quán)保護，國務院專門成立了全國打擊侵權(quán)假冒商品領導小組，國務院分管副總理親任組長，由商務部、財政部、公安部、發(fā)改委、質(zhì)檢總局、原工商總局、知識產(chǎn)權(quán)局、國家版權(quán)局等多部門組成，近20年堅持不懈地開展打擊侵權(quán)盜版、假冒偽劣商品行動。國家版權(quán)局聯(lián)合網(wǎng)信辦、公安部、工信部，自2005年始，連續(xù)15年開展打擊網(wǎng)絡侵權(quán)盜版“劍網(wǎng)行動”。

在過往的歲月里，我們只要講到知識產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)的問題，一定會首先講到要加強保護。諸如：知識產(chǎn)權(quán)保護高峰論壇，版權(quán)保護高峰論壇，互聯(lián)網(wǎng)版權(quán)保護大會，網(wǎng)絡版權(quán)保護研討會、座談會等，所有的相關活動一定冠以“保護”二字。我國唯一帶有中國字頭的重要版權(quán)事業(yè)機構(gòu)，其全稱是中國版權(quán)保護中心。這在當時的歷史條件下是必要的。但是隨著中國版權(quán)事業(yè)的發(fā)展和進步，著作權(quán)僅以保護為主，就顯得很不夠了。這是因為，著作權(quán)包括創(chuàng)造、使用、保護和管理四個環(huán)節(jié)，在我國《著作權(quán)法》出臺以后，特別是加入WTO、簽署《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》之后，顯得很不夠。在這四個環(huán)節(jié)中，保護不足是主要矛盾。

進入新時代，著作權(quán)創(chuàng)作活力迸發(fā)，作品的使用和傳播非常廣泛，無論是著作權(quán)的保護，還是著作權(quán)的創(chuàng)造、使用與管理，都躍上新臺階。著作權(quán)從以保護為主的歷史階段，過渡到新時代著作權(quán)保護與著作權(quán)創(chuàng)造使用管理并重的階段，這是切合新時代我國著作權(quán)領域的實際的。如果能夠認同并基于此進行判斷，無論對于立法，還是對于法律的實施，都是具有戰(zhàn)略性和指導性意義的。

四、關于作品的界定及相關的問題

作品的界定十分重要。作品是著作權(quán)保護的客體，著作權(quán)的各種權(quán)利，包括鄰接權(quán)，都由此延伸而來。沒有作品就沒有著作權(quán)，沒有作品就談不上著作權(quán)的保護與運用。

著作權(quán)法誕生之時，作品只有圖書一種形態(tài)，現(xiàn)在作品的形態(tài)多種多樣，作品不僅覆蓋了所有的文化領域，而且還不僅限于文化領域，比如計算機軟件、建筑外觀設計、燈具的設計、布藝面料設計、地毯的圖案等。還有一些作品的形態(tài)被期待納入版權(quán)領域，比如人工智能、大數(shù)據(jù)、體育賽事、演出節(jié)目模塊等。雖然我們現(xiàn)在不能馬上認定哪些可納入作品范疇，哪些不宜納入作品范疇，但作品的種類與形態(tài)并不以人們意志為轉(zhuǎn)移，也不會永遠由某一部法律所限定。著作權(quán)法誕生時，只有書刊可被納入作品，現(xiàn)在的變化有多大??！究其原因，創(chuàng)新與技術(shù)進步是作品的種類與形態(tài)變化的根本力量。這一點，以前如此，今后也不會發(fā)生變化。

在著作權(quán)作品的品種、形態(tài)多種多樣的同時，各種形態(tài)作品的數(shù)量更呈井噴式增長。比如攝影作品，隨著數(shù)字技術(shù)的發(fā)展，特別是4G的普遍應用，普通公眾使用高像素的相機乃至手機拍攝出來的作品，其質(zhì)量不亞于二三十年前專業(yè)攝影師使用專業(yè)相機、用膠片拍攝出來的作品。如果公眾拍攝出來的作品都被定義為著作權(quán)意義上的作品，而納入著作權(quán)保護的范疇之內(nèi)，那么攝影作品將是海量的。

再舉一個例子，比如說文學作品，以前由專業(yè)作家和很少數(shù)的業(yè)余作家從事創(chuàng)作，由于移動互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，一般個人創(chuàng)作已經(jīng)很普遍。根據(jù)中國作協(xié)的統(tǒng)計，在1990年代初，我國每年創(chuàng)作的小說不到1000種；根據(jù)原新聞出版署的統(tǒng)計，每年出版的小說不到600種。僅僅過去二十幾年，情況已發(fā)生了顛覆性的變化，紙質(zhì)本的小說出版品種增長了近20倍；網(wǎng)絡文學作品從無到有，爆發(fā)式增長，僅在閱文平臺上入駐的寫手就有800萬，每年創(chuàng)作的網(wǎng)絡小說高達600萬部。如果我們把每一篇文章都納入著作權(quán)的保護范疇，我國著作權(quán)作品的數(shù)量將是一個天文數(shù)字。當年移動互聯(lián)網(wǎng)宣傳的三大優(yōu)勢——移動終端用戶在任何時間、任何地點，可獲取任何內(nèi)容，將出現(xiàn)一個新的悖論。因每一個生命個體，都不可能占有全部信息，正如莊子所說，“吾生也有涯，而知也無涯，以有涯隨無涯，殆己”。窮其一生，每個人也只能獲取其中的極小一部分，這一部分內(nèi)容如果是沒有經(jīng)過優(yōu)化選擇的，其獲取文化內(nèi)容的質(zhì)量肯定是低于二三十年前的。而每一個生命個體是不可能，也沒有能力選擇出他所需要的最優(yōu)秀的作品的。以讀書為例，紙質(zhì)圖書加上網(wǎng)絡上的作品，總計幾百萬甚至上千萬的品種，讀者怎樣去選擇？

如果與30年前比較，作品的種類比較少，作品的數(shù)量也比較小，也都在物理空間，與人們的文化生活息息相關，無論書報刊、電影電視、戲劇舞蹈，人們都能夠具體地感知到，其與社會整體需求是相適應的，作品與社會的供求關系基本是平衡的?，F(xiàn)在這種平衡關系已經(jīng)被打破了，作品的種類和數(shù)量遠遠大于社會需求。這是一個社會文化需求上的顛倒。以前聽一次講座、獲贈一好書，內(nèi)心喜悅且滿足，現(xiàn)在幾乎反過來了。當然，最杰出、最優(yōu)秀的作品永遠都是例外。這是為什么？根本原因在于，當文化供給大大超出需求，其價值必然大大稀釋，甚至呈現(xiàn)出零價值、負價值。

進入新時代，面對作品種類和數(shù)量井噴式增長的現(xiàn)狀，究竟怎樣定義作品？這是一個非常重要而又現(xiàn)實的問題。

著名的伯爾尼公約是1886年在瑞士的伯爾尼締結(jié)的，其全稱是《保護文學和藝術(shù)作品伯爾尼公約》?！恫疇柲峁s》對作品是這樣界定的：“‘文學藝術(shù)作品’一詞，包括科學和文學藝術(shù)領域內(nèi)的一切成果，不論其表現(xiàn)方式或形式如何。”

我國現(xiàn)行的《著作權(quán)法》第三條對作品是這樣界定的：“本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學、藝術(shù)和自然科學、社會科學工程技術(shù)等作品。”在這個定義之下，列舉了文字作品，口述作品，音樂、戲曲、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品，美術(shù)、建筑作品，攝影作品等九類作品。在30年前的歷史條件下，無論是對作品的定義，還是其涵蓋的領域和歸納的種類，應該說這還是恰當?shù)?。但是現(xiàn)在看來，現(xiàn)行的著作權(quán)法沒有對作品做出質(zhì)的描述與規(guī)定，應該說是一個欠缺。

著作權(quán)法第三次修訂稿，已于2020年4月面向社會公開征求意見。我國著作權(quán)法的第三次修訂征求意見稿，對作品有了新的界定，即“本法所稱的作品，是指文學、藝術(shù)和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果”，并將“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”，修訂為“視聽作品”，并增加了“前款規(guī)定的作品，可以向國家著作權(quán)主管部門認定的登記機構(gòu)辦理登記”。這是著作權(quán)法第三次修訂中一個很大的亮點，其最重要的部分是對作品有了質(zhì)的規(guī)定：作品要有獨創(chuàng)性，作品是一種智力成果。

法律做出這樣的界定，是符合當下由著作權(quán)所管轄的各類作品的實際情況的。由此有以下幾個問題值得思考與研究：

一是需要厘清當下的各類作品，特別是文字作品、攝影作品和短小的音樂舞蹈戲劇等表演和表演者的作品，哪些具有獨創(chuàng)性，屬于智力成果，能夠構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品，哪些構(gòu)不成著作權(quán)法意義上的作品。

作為著作權(quán)法意義上的作品，最核心的是其在同類內(nèi)容的作品比較之中是否具有獨到性，是否夠得上智力成果，而不單獨由作品的內(nèi)容篇幅或規(guī)模而定。

做出這樣的區(qū)分是十分重要的，這種區(qū)分既要從作品的獨創(chuàng)性和作品是不是屬于智力成果上做出質(zhì)的界定，又要從滿足社會需求以及此類作品的創(chuàng)作總量出發(fā)，做出符合現(xiàn)實需求并符合法律和邏輯的判斷。對于公眾對文化的需求，要有宏觀把握與科學分析：首先是公眾對作品的需求是有限的，而不是無限的，不能認為愈多愈好；其次是公眾對作品的需求有質(zhì)的要求，而且這種要求是不斷進步、水漲船高的。這是一個復雜和專業(yè)要求很高的艱巨工作，而且是以前從來沒有做過的。雖然難，但是必須做。這需要根據(jù)社會公眾的需求和法律的精神與界定，在實踐中不斷探索推進。

二是關于作品的獲酬權(quán)問題。除了合理使用（指使用不經(jīng)許可，不支付報酬）和法定許可（指使用之前不須征得許可，但使用之后須支付報酬）之外，現(xiàn)行的著作權(quán)法，只要涉及作品的授權(quán)使用，都有“須獲得許可，并且支付報酬”的條款。而我國當前作品使用與獲酬的實際情況是，相當一部分作品，依照權(quán)利人的意愿，并不須使用方支付報酬便可使用，特別是一些文字作品、攝影作品、美術(shù)作品和一些短小的屬于表演權(quán)和表演者權(quán)的作品。

總體來看，當前我國作品使用與付酬的情況，可以歸為以下三種類型：（1）獲得許可，支付報酬；（2）獲得許可，不支付報酬；（3）使用方無償獲得許可，作品權(quán)利人向使用方支付編輯出版制作或推廣宣傳費用或某種形式的補貼。要說明的是，這三種情況在確保作品人格權(quán)的前提下，只要不違背權(quán)利人與使用者雙方意愿，都是符合民法典和著作權(quán)法立法精神的，但是著作權(quán)法的條款只強調(diào)了獲得許可、支付報酬這一種情形，立法精神體現(xiàn)得不完整。

三是作品的共享問題。

本文中作品的共享這一概念，指的是保留作品的人格權(quán)不變，作品進入公有領域，不再享有財產(chǎn)權(quán)。

我國現(xiàn)行著作權(quán)法規(guī)定，公民的作品的保護期為作者終生及其死亡后50年；法人組織或者非法人組織的作品，以及電影作品和類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品、攝影作品（第三次修訂稿將其合并為視聽作品），其保護期為作品首次發(fā)表后第50年的12月31日。對作品的權(quán)利做出這樣的限制，其社會意義在于，作品在創(chuàng)作出來以后，在較長的時間內(nèi)已經(jīng)享有的財產(chǎn)權(quán)，過了這個保護期，不會對作者的生活產(chǎn)生影響，而作品在保留作者人格權(quán)的前提下進入了公有領域，將會更好惠及社會和公眾。

而隨著技術(shù)的快速發(fā)展，作品的創(chuàng)作非常旺盛。創(chuàng)作者的群體極大，創(chuàng)作出來的作品是海量的，而且絕大多數(shù)作品的權(quán)利人創(chuàng)作作品，更多的是精神方面的訴求。也要看到，這其中大多數(shù)的作品沒有穩(wěn)定的市場需求，達不到獲取財產(chǎn)權(quán)的條件。對于絕大多數(shù)的作品而言，財產(chǎn)權(quán)只是一句空話，沒有實現(xiàn)的條件，特別是這些作品的創(chuàng)作者自身并沒有要求必須同時保證作品的人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。大多數(shù)作品的權(quán)利人希望的是，在作品人格權(quán)得到保證的前提下實現(xiàn)廣泛傳播。但是從現(xiàn)行的著作權(quán)法來看，大多數(shù)作者雖然沒有這種訴求，但是法律前置性地假定他們的作品在被使用與傳播時是有財產(chǎn)權(quán)的訴求的，沒有留出一個接口。

可否在基于自愿的前提下，把作品分成兩種類型：一種是需要得到許可，并且支付報酬的；一種是不需要得到許可，不需要支付報酬的，保留人格權(quán)，鼓勵廣泛傳播。著作權(quán)法中應予以明確。這樣做的好處，首先是符合權(quán)利人的訴求；其次是有利于廣泛傳播；再次是可以減少糾紛、訴訟，降低社會成本。

對于放棄財產(chǎn)權(quán)而保留人格權(quán)的作品，權(quán)利人仍然可以選擇放棄哪一種財產(chǎn)權(quán)，比如說保留復制權(quán)而放棄信息網(wǎng)絡傳播權(quán)等。也可以由作者自主決定，在一定時期內(nèi)放棄權(quán)利，過了一定時期收回權(quán)利。對于很多剛剛從事創(chuàng)作的人而言，由于其放棄了財產(chǎn)權(quán)，作品將更容易、更便捷地進入使用領域，將會得到更多受眾的關注；于作品的使用者而言，由于作者放棄了財產(chǎn)權(quán)，其使用的成本更低，在同等條件下其更愿意首先選擇使用這類作品。

在各個國家現(xiàn)行的著作權(quán)法律制度中，都沒有這種條款。但是如果著作權(quán)立法精神也符合實際情況，而且又能夠滿足權(quán)利人和使用者雙方意愿，我們修法為何要囿于國際與國內(nèi)的法律條文呢？法律是為現(xiàn)實服務的，往往都是從沒有到有的。技術(shù)發(fā)展和現(xiàn)實需要，會使其一個一個不斷地被突破，這是社會進步之必然。著作權(quán)法一直處于不斷的突破之中，比如，在攝影技術(shù)產(chǎn)生之前就沒有攝影作品這個概念，在互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生之前就沒有信息網(wǎng)絡傳播權(quán)。社會需求與數(shù)字技術(shù)發(fā)展催生了這種權(quán)利，而且今后也必然會催生其他的權(quán)利。既然如此，我們在滿足作者和使用者意愿的前提下，鼓勵更多的作品進入公有領域，這必將是著作權(quán)法的一次重大變革，也是一次重大進步。

四是作品登記問題。

我國現(xiàn)行的著作權(quán)法與相關法規(guī)，除計算機軟件作品外，沒有涉及作品登記的。為了適應形勢的需要，國家版權(quán)局以部門規(guī)章方式，對作品的登記機構(gòu)和作品登記屬性與辦法做出規(guī)定?，F(xiàn)行的作品登記機構(gòu)包括中國版權(quán)保護中心和各省、自治區(qū)、直轄市版權(quán)管理部門；登記的屬性是作品自愿登記；作品登記的費用，各地根據(jù)當?shù)氐那闆r，有的酌收作品登記的成本費，有的由當?shù)刎斦С鲑M用，作為尊重知識、激勵創(chuàng)作的政策措施。各地的情況雖然不太一樣，但是都基于對著作權(quán)的保護和對創(chuàng)作的激勵。

然而目前的情況是，由于作品的種類和數(shù)量過大，而且作品登記又屬于自愿的性質(zhì)，是否登記并不影響作品權(quán)利的實質(zhì)行使。從登記的情況看，登記作品的數(shù)量在作品的總數(shù)量中，只占一個很小的比例；即使在這個很小的比例中，登記的作品的權(quán)重也很不夠，一些有影響、有分量的優(yōu)質(zhì)版權(quán)作品，大多沒有進入登記的范疇。

這個問題也是值得思考的。一是作品如果有價值，應當由權(quán)利人支付登記所必需的成本費用，而不宜由財政予以補貼；二是登記的作品應予以更為充分的保護，當出現(xiàn)糾紛且協(xié)調(diào)不了必須打官司時，作品登記證書應當作為法院必要的證據(jù)，而不是可有可無。