關(guān)鍵詞 合同簽訂 法律風(fēng)險 防范

作者簡介：劉吉斌，新疆新藍(lán)天律師事務(wù)所。

中圖分類號：D923.6? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A? ? ?? ? ? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.10.021

企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中，經(jīng)常會對外簽訂各種各樣的合同，常見的有買賣合同、運輸合同、借款合同、租賃合同，等等，簽訂的合同是企業(yè)履約的依據(jù)，但是簽訂的合同也會出現(xiàn)無法預(yù)料情形，比如合同是否有效力？對方是否具有履約能力？對方是否有相關(guān)資質(zhì)？等等，本文重點探討企業(yè)如何防范合同簽訂的法律風(fēng)險。

一、合同簽訂相對方行為能力風(fēng)險

法律風(fēng)險：《中華人民共和國民法總則》第一百四十四條：“無民事行為能力人實施的民事法律行為無效?！泵袷滦袨楸淮_認(rèn)無效或者被撤銷的，基于行為無效或者被撤銷的法律事實，依法應(yīng)承擔(dān)的返還財產(chǎn)、賠償損失和追繳財產(chǎn)等民事責(zé)任。

風(fēng)險防范：合同簽訂相對方是限制民事行為能力人或者是無民事行為能力人，會導(dǎo)致簽訂的合同無效或者效力待定，對合同的履行產(chǎn)生不利影響。

所以，與自然人簽訂合同，應(yīng)該核對有效身份證件信息并留存復(fù)印件，確定自然人的年齡，同時可以要求提供簡歷信息包括但不限于工作經(jīng)歷、家庭住址、聯(lián)系電話、緊急聯(lián)系人等，并通過交流、考察確定為完全民事行為能力人，再與其簽訂合同。

二、合同簽訂相對方無權(quán)代理風(fēng)險

法律風(fēng)險：《中華人民共和國民法總則》第一百七十一條第一款：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力。”

風(fēng)險防范：公司有權(quán)簽字人為法定代表人、其他組織的負(fù)責(zé)人或者經(jīng)公司授權(quán)的人員，未經(jīng)公司授權(quán)的人員簽訂的合同對公司不具有約束力;如果是公司授權(quán)的人員簽訂合同，必須須持有經(jīng)公司蓋章的授權(quán)委托書原件，授權(quán)委托書上的授權(quán)事項應(yīng)明確具體。

三、合同相對方無權(quán)處置風(fēng)險

法律依據(jù)：《中華人民共和國合同法》第五十一條：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！?/p>

風(fēng)險防范：與無權(quán)處分人簽訂合同，所簽訂的合同存在重大瑕疵，難以實現(xiàn)合同權(quán)利，在簽訂合同前，可以要求合同向?qū)Ψ教峁┧袡?quán)或者有權(quán)處分、沒有產(chǎn)權(quán)瑕疵的證明材料，同時標(biāo)的物要明確不會侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)，審查之后再簽訂合同。

四、合同向?qū)Ψ綗o相關(guān)資質(zhì)法律風(fēng)險

法律依據(jù)：《中華人民共和國建筑法》第六十五條第一款：“發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款?！薄蹲≌覂?nèi)裝飾裝修管理辦法》第二十三條：“裝修人委托企業(yè)承接其裝飾裝修工程的，應(yīng)當(dāng)選擇具有相應(yīng)資質(zhì)等級的裝飾裝修企業(yè)。”

企業(yè)在將自己的新建、改造、裝修等工程對外發(fā)包時，會存在要么把工程發(fā)包給不具備相關(guān)資質(zhì)的公司，或者發(fā)包給個人。《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第四款規(guī)定：“用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位”“用工主體責(zé)任”僅指工傷保險責(zé)任，不承擔(dān)除此之外的用工主體責(zé)任，一般情況下，沒有營業(yè)執(zhí)照的組織和自然人就被認(rèn)定為不具備用工主體資格。如果將工程發(fā)包給包工頭，雖然由包工頭雇傭的工人在施工中發(fā)生傷亡事故，作為發(fā)包方也要在工傷范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

風(fēng)險防范：簽訂合同時，應(yīng)該選擇有資質(zhì)的企業(yè)，可以要求對方提供相應(yīng)的資質(zhì)并留存加蓋公章的復(fù)印件，比如營業(yè)執(zhí)照、建筑企業(yè)資質(zhì)證書等，并查看資質(zhì)證書是否合法有效，也可以要求合同相對方針對本身所擁有的資質(zhì)做出承諾或者保證。針對部分特殊行業(yè)，尤其是施工、電力等高危行業(yè)，盡量避免與個人簽訂合同。

五、合同相對方履約能力風(fēng)險

合同雙方都有需要履行的義務(wù)，合同相對方會存在合同簽訂前沒有足夠的履約能力或者合同履行過程中，對方會出現(xiàn)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或者抽逃資金以逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽(yù)、有喪失或者有可能喪失履約能力的情形。

風(fēng)險防范：針對合同向?qū)Ψ绞欠翊嬖诼募s能力風(fēng)險，可以通過多種途徑進(jìn)行調(diào)查了解?？梢酝ㄟ^國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、啟信寶、企查查等系統(tǒng)查詢企業(yè)的基本信息，可以了解企業(yè)股東的構(gòu)成情況、股權(quán)質(zhì)押情況、行政許可信息、行政處罰信息、列入經(jīng)營異常名錄信息、列入嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單信息、財務(wù)報告信息、涉訴信息等，比如股權(quán)被質(zhì)押可能存在資金緊缺的情形，有行政處罰信息可能存在違法的情形，在失信企業(yè)名單信息里就可能存在已經(jīng)喪失了履約能力的風(fēng)險，如果有不利信息，就需要了解清楚。

可以要求對方提供征信報告，通過征信報告，可以掌握對方的信用信息、擔(dān)保信息、借貸信息、逾期記錄等。如果有貸款目前處于逾期狀態(tài)，毫無疑問，其資金鏈已經(jīng)存在重大問題，其履約能力會大打折扣。

如果合同相對方?jīng)]有發(fā)生過信貸記錄，可以要求其提供銀行的資信證明，該證明由對方的主要結(jié)算銀行出具，可以證明其自成立以來是否存在開過空頭支票等違約行為。

對于重大項目，還可以聘請律師開展盡職調(diào)查，出具的盡職調(diào)查報告或者法律意見書，內(nèi)容包含比較廣泛，包括公司基本情況、自成立以來的營業(yè)范圍、股權(quán)等變動情況，財務(wù)報告的審計情況、人力資源狀況、發(fā)生的重大事項、征信報告無法展示的其他融資情況，等等，可以作為簽訂合同的參考依據(jù)。

六、合同相對方欺詐法律風(fēng)險

合同相對方為了達(dá)到簽訂合同的目的，可能存在虛假的承諾，提供虛假的證件材料，加蓋偽造的公章;或者合同相對方盜用其他單位的材料信息用以簽訂合同或者以虛假的完全不存在的單位名義簽訂合同，從合同角度上來看，被假冒的單位或者完全不存在的單位根本沒有做出真實交易的意思表示，也不是合同上的當(dāng)事人，當(dāng)然更不會承擔(dān)合同上的履約責(zé)任。如果合同簽訂后，造成己方的損失，難以取得相應(yīng)的賠償。

風(fēng)險防范：要求對方提供營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明等身份信息并留存加蓋公章的復(fù)印件，便于核實。除了通過大數(shù)據(jù)查詢核對證件信息的真實性外，還可以通過上門的方式進(jìn)行調(diào)查，不但可以核實實際經(jīng)營場所、資料是否存在盜用的情形、合作意愿是否真實等，還可以了解對方的生產(chǎn)經(jīng)營狀況等其他信息。

七、合同簽字蓋章成立的法律風(fēng)險

法律依據(jù)：《中華人民共和國合同法》第三十二條：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”部分合同的條款會玩文字游戲，比如約定合同“簽字蓋章”生效或者約定合同“簽字、蓋章”生效，雖然只有一個標(biāo)點符號的差異，但是表達(dá)的意思是不一樣的，“簽字蓋章”是指“簽字”或“蓋章”，“簽字、蓋章”是指“簽字”并“蓋章”，簽訂合同只能使用單位公章或合同專用章，而不能用部門印章、財務(wù)專用章和發(fā)票專用章。

風(fēng)險防范：對于合同條款需要認(rèn)真閱讀，防止合同相對方搞文字陷阱，合同簽訂后審查對方簽字蓋章是否符合要求。

八、空白合同蓋章產(chǎn)生的法律風(fēng)險

法律風(fēng)險：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第六十五條之規(guī)定：“借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人”很多企業(yè)的公章不便于帶出，為了開展業(yè)務(wù)方便，會將空白合同或者空白授權(quán)書等材料加蓋公章后供業(yè)務(wù)員使用，或者直接交給合同相對方，直接將已蓋章的空白合同交給對方的法律風(fēng)險非常大，意味著給對方的無限授權(quán)。

案例：最高人民法院（2018）最高法民申1165號，“即便是《保證合同》其他地方存有空白，作為完全民事行為能力人，將留有空白內(nèi)容的合同交于合同相對方的，應(yīng)視為對保證事項的無限授權(quán)，合同相對方在空白部分可以填寫相應(yīng)內(nèi)容?！?/p>

風(fēng)險防范：建立印章使用流程與印章專管制度，對合同蓋章前要求內(nèi)容填寫完善并且經(jīng)相關(guān)責(zé)任人審閱無誤。

九、合同條款被篡改的法律風(fēng)險

有的時候會存在合同相對方遠(yuǎn)在異地，為了便于簽訂合同，己方先將合同內(nèi)容填寫完畢，然后加蓋本單位公章后通過郵寄的形式傳送到對方，對方蓋章后合同生效，然后將合同郵寄返回。存在的風(fēng)險就是合同相對方有可能通過科技手段將合同部分協(xié)商一致的內(nèi)容予以修改，然后蓋章使合同生效，但會造成先蓋章的一方處于被動地位。如此一來，都不敢先蓋章，合同如何簽訂呢？

風(fēng)險防范：在合同中可以約定，先蓋章的一方收到對方返回的合同后，確認(rèn)內(nèi)容無誤后，以發(fā)函告知的形式向?qū)Ψ酱_認(rèn)該合同正式生效。

十、己方法定代表人承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險

《中華人民共和國民法總則》第六十一條：“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受?！北M管法律規(guī)定法定代表人的職務(wù)行為，由法人來承擔(dān)，但是一個疏漏也會使法定代表人承擔(dān)連帶責(zé)任。

案例：最高人民法院（2019）最高法民申5649號，“公司法定代表人在借條上加注自身的身份證號碼，系區(qū)別于法定代表人的行為，有成為共同借款人的真實意思表示，故屬于共同還款義務(wù)人?！?/p>

風(fēng)險防范：法定代表人要規(guī)避上述風(fēng)險，在代表公司簽署交易文件時可以關(guān)注以下要點：一是要在簽名處表明法定代表人身份。例如，簽署：“某物流公司法定代表人：劉總”。二是盡量不要在簽名后加注身份證號，加注身份證號的行為風(fēng)險很大。如果交易相對方要求公司法定代表人提供身份證號，可以通過另外的方式提供，例如出具說明。

十一、無法律人參與簽訂合同的風(fēng)險

合同的內(nèi)容是實現(xiàn)自身利益的重要依據(jù)，合同約定的越是全面、嚴(yán)謹(jǐn)，越是有利于合同的履行，而那些約定不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤诼男羞^程中，由于雙方都朝向有利于自身進(jìn)行解釋，往往會產(chǎn)生較大的爭議，不利于合同的履行，也難以維護(hù)自身的利益。

風(fēng)險防范：法律人具有專業(yè)的法律知識，參與合同的簽訂，既能確保合同內(nèi)容合法，防止因違反強(qiáng)制性規(guī)定而使合同無效，又能避免合同陷阱，將雙方的權(quán)利義務(wù)明確而便于履行，從而防范法律風(fēng)險，通過法律層面進(jìn)行審核把關(guān)，可以對合同法律風(fēng)險進(jìn)行評估，最大限度地維護(hù)己方的利益。