劉宇暉

[摘 要] 商標(biāo)是企業(yè)商譽的集中體現(xiàn)，企業(yè)商標(biāo)的日常管理應(yīng)做好“三防”策略。盡早進(jìn)行商標(biāo)注冊，防止與他人商標(biāo)注冊申請的巧合。積極關(guān)注商標(biāo)的初審公告和核準(zhǔn)公告，防止他人獲取與自身商標(biāo)混淆的注冊商標(biāo)。注意維護(hù)自身商標(biāo)的顯著性，防止自身商標(biāo)泛化為商品通用名稱。

[關(guān)鍵詞] 商標(biāo)管理；防巧合；防混淆；防淡化

中圖分類號：F279.23 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

商標(biāo)是企業(yè)經(jīng)營活動中必不可少的元素之一，實踐中有因商標(biāo)糾紛導(dǎo)致企業(yè)利益受損，甚至多年經(jīng)營陷入危機的案例；有因商標(biāo)管理得當(dāng)獲取巨大市場利益的案例。商標(biāo)不僅僅是貼在商品上的一個標(biāo)志，而是企業(yè)商譽的凝聚點、集成者、更是企業(yè)無可替代的無形資產(chǎn)。管理好企業(yè)的這一無形資產(chǎn)，做好企業(yè)商標(biāo)的持續(xù)性日?；芾恚仨氉龅健叭馈?，即防止自身在商標(biāo)注冊過程中與他人因巧合而出現(xiàn)注冊不能，防止他人模仿自身商標(biāo)，危害自身獲益；防止商標(biāo)管理不當(dāng)，降低商標(biāo)顯著性甚至成為商品通用名稱。

一、企業(yè)商標(biāo)注冊管理中的“防巧合”

企業(yè)在商標(biāo)注冊管理中首先要“防巧合”，防止自身在選擇確定商標(biāo)時與他人先申請的商業(yè)標(biāo)志相同或相似。在“微信”商標(biāo)注冊案中，騰訊公司于2011年1月21日發(fā)布微信1.0測試版，三天后，向商標(biāo)局提交了“微信”圖文商標(biāo)注冊申請。

此后，微信迅速在市場上火爆，但商標(biāo)局在2011年8月27日經(jīng)過初審公告了創(chuàng)博公司在2010年11月12日向商標(biāo)局申請注冊的“微信”商標(biāo)，指定該商標(biāo)用于信息傳送、電話業(yè)務(wù)等服務(wù)上，二者商標(biāo)相同實屬巧合。依據(jù)《商標(biāo)法》第31條的規(guī)定，商標(biāo)局應(yīng)初步審定并公告申請在先的商標(biāo)，騰訊則面臨微信商標(biāo)由他人注冊的危機。

防止因為巧合自己正在注冊的商標(biāo)與他人在先申請注冊的商標(biāo)相同或相似，需要盡早地對商標(biāo)進(jìn)行規(guī)劃，在商品還在研發(fā)過程中，尚未推向市場之前，就應(yīng)確定商標(biāo)標(biāo)志，并通過商標(biāo)局網(wǎng)站查詢該標(biāo)志是否已經(jīng)注冊或已經(jīng)申請注冊。若該標(biāo)志不存在先申請，則應(yīng)該立刻向商標(biāo)局提出商標(biāo)注冊的申請。

我國商標(biāo)申請案的公開是在商標(biāo)局初審?fù)ㄟ^之后，在初審之前是無法查詢到尚未初審公告的商標(biāo)注冊的申請案的，騰訊公司微信商標(biāo)的注冊申請就是如此，在提出微信商標(biāo)注冊時，無法查詢到尚未公告的在先申請人。

因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)考慮商標(biāo)注冊申請的初審期，提早進(jìn)行商標(biāo)的注冊，考慮商標(biāo)法規(guī)定一般商標(biāo)的注冊申請應(yīng)在9個月內(nèi)初審公告，企業(yè)至少應(yīng)在使用該商標(biāo)的9個月之前提出商標(biāo)注冊的申請，以防止因巧合而與他人在先注冊或申請的商標(biāo)相同或相似，導(dǎo)致出現(xiàn)不必要的損失。

二、企業(yè)商標(biāo)管理中的“防混淆”

“傍名牌”是商標(biāo)領(lǐng)域內(nèi)經(jīng)常出現(xiàn)的商標(biāo)亂象，一方面是無良企業(yè)奇思妙想使用或注冊與知名商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)，意圖引起消費者混淆，獲取不正當(dāng)利益。另一方面是知名企業(yè)借助各種手段打擊“傍名牌”，但防不勝防。企業(yè)商標(biāo)管理中可做好如下三點以防混淆。

第一，企業(yè)在商標(biāo)注冊之初就著手注冊聯(lián)合商標(biāo)和防御性商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)，即指在相同的商品類別上，注冊多個與主商標(biāo)相似的商標(biāo)，如以“玫瑰”為商標(biāo)的紙巾，可以在紙巾上注冊紅玫瑰、黃玫瑰、玫瑰香等商標(biāo)，以防他人注冊這些商標(biāo)。防御商標(biāo)，即將相同的標(biāo)志注冊在相似或其他商品類別上?！鞍俟麍@”商標(biāo)案更說明應(yīng)將商品類別擴(kuò)展到35類：廣告，商業(yè)經(jīng)營，商業(yè)管理，辦公事務(wù)。該案中原告是位于海南的東方祥麟菜果基地有限公司，2000年在“鮮水果、新鮮蔬菜”等商品上獲得第31類“百果園”商標(biāo)，并且是海南省著名商標(biāo)、海南省老字號等。被告是深圳百果園實業(yè)發(fā)展有限公司，2010年在“替他人推銷”等服務(wù)獲得第35類“百果園”商標(biāo)，2016年被商標(biāo)局認(rèn)定為“替他人推銷”服務(wù)上的馳名商標(biāo)。

兩公司的商標(biāo)都是“百果園”，但商品類別不一樣，一個是商品類，一個是提供商品的服務(wù)類，是否相似且構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)呢？該案兩審法院均認(rèn)為不構(gòu)成類似，不認(rèn)為被告構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。但現(xiàn)實生活中，確實存在很多消費者將二者混淆。企業(yè)應(yīng)以該案為鑒，特別是提供商品的企業(yè)，應(yīng)及早在“替他人推銷”等服務(wù)的第35類上注冊與自己主商標(biāo)相同的商標(biāo)。

第二，將自身有一定聲譽或未來可能有聲譽的各類商業(yè)標(biāo)志均注冊為商標(biāo)。商業(yè)活動中的“傍名牌”不僅是模仿與名牌相同或相似的商標(biāo)，還發(fā)展出模仿企業(yè)名稱、商品的包裝裝潢、域名、廣告語等。商業(yè)中除了商標(biāo)能成為企業(yè)的象征，讓消費者能據(jù)此聯(lián)想到企業(yè)的除了商標(biāo)還有其他的商業(yè)標(biāo)志，如企業(yè)名稱、商品的包裝裝潢、域名、廣告語等。

在商標(biāo)法為注冊商標(biāo)提供禁止他人模仿的情況下，“傍名牌”的投機者可能將他人的知名企業(yè)名稱、商品的包裝裝潢、域名或者廣告語等注冊為自己的商標(biāo)，以實現(xiàn)利用他人聲譽謀取自身利益的目的。我國當(dāng)前的立法并沒有肯定企業(yè)對其企業(yè)名稱、商品的包裝裝潢、域名或者廣告語等享有絕對性權(quán)利，只能利用反不正當(dāng)競爭法禁止他人利用這些標(biāo)志進(jìn)行不正當(dāng)競爭。

但是，該法僅保護(hù)具有一定影響的企業(yè)名稱、包裝、裝潢、企業(yè)名稱、域名，且他人對這些標(biāo)志的使用構(gòu)成“足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為”。如果將這些標(biāo)志注冊為商標(biāo)，則能獲得積極的專有性權(quán)利，一方面能禁止他人混淆性使用，另一方面還能許可他人使用或者轉(zhuǎn)讓給他人，獲得財產(chǎn)性收益。

第三，持續(xù)關(guān)注商標(biāo)注冊的初審公告、授權(quán)公告，發(fā)現(xiàn)他人注冊的商標(biāo)與自身商標(biāo)存在混淆的可能性時，及時進(jìn)行異議和無效申請，阻止商標(biāo)注冊和無效已注冊商標(biāo)?！渡虡?biāo)法》規(guī)定商標(biāo)注冊的申請經(jīng)過商標(biāo)局初審公告后有3個月的異議期，異議期內(nèi)任何人認(rèn)為商標(biāo)注冊申請違反了商標(biāo)法的規(guī)定都可以向商標(biāo)局提出異議，異議期將是企業(yè)有效阻擊“傍名牌”商標(biāo)注冊成功的關(guān)鍵時期。對已經(jīng)注冊“傍名牌”商標(biāo)，企業(yè)應(yīng)向商標(biāo)評審委員會提起商標(biāo)注冊無效的申請。

依據(jù)商標(biāo)法，該申請應(yīng)在5年內(nèi)提出，超過5年，即使該“傍名牌”商標(biāo)確實構(gòu)成對在先注冊商標(biāo)的混淆，商標(biāo)評審委員會也不會支持無效該商標(biāo)的請求。法諺“法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺的權(quán)利人”在商標(biāo)無效領(lǐng)域同樣適用。

三、企業(yè)馳名商標(biāo)的“防淡化”

企業(yè)在經(jīng)營過程中，當(dāng)然希望商標(biāo)的知名度越高越好，但物極必反。當(dāng)某商標(biāo)的公眾知曉程度特別高，以致該商標(biāo)成為指代此類商品的通用名稱而非表征商品的來源時，就屬于商標(biāo)法規(guī)定的喪失顯著性的商標(biāo)，應(yīng)予撤銷或在商標(biāo)保護(hù)期屆滿后不予續(xù)展。

在商標(biāo)侵權(quán)糾紛中，法院亦不支持淡化為商品通用名稱的商標(biāo)的侵權(quán)訴訟。在“咖啡伴侶”商標(biāo)案中，原告是雀巢產(chǎn)品有限公司，在第29類商品上享有“咖啡伴侶”注冊商標(biāo)，被告是昆明后谷咖啡銷售有限公司，在其銷售的咖啡上使用“咖啡伴旅”字樣。

一審法院和二審法院均認(rèn)為“咖啡伴侶”因長期、大量地作為“咖啡用植脂末”商品名稱廣泛使用，客觀上具有泛化的趨勢，雀巢公司也使用“雀巢咖啡伴侶”“低脂咖啡伴侶”“液態(tài)咖啡伴侶”等字樣，這些使用方式均是將“咖啡伴侶”作為指代某種商品的名稱在使用。所以，兩級法院均判定被告在其銷售的咖啡上使用“咖啡伴旅”并不構(gòu)成對“咖啡伴侶”商標(biāo)的侵權(quán)。

企業(yè)在商標(biāo)日常管理中應(yīng)做到兩點以免商標(biāo)淡化。

第一，自己使用商標(biāo)時，突出該標(biāo)志為商標(biāo)而非商品通用名稱。以“咖啡伴侶”商標(biāo)為例，雀巢公司可在自身商品包裝上除顯著標(biāo)注“咖啡伴侶”外，還應(yīng)在商品包裝上顯著標(biāo)注商品的通用名稱“咖啡用植脂末”，使公眾意識到“咖啡伴侶”是商標(biāo)，而不是商品的通用名稱。

第二，發(fā)現(xiàn)他人對自身商標(biāo)進(jìn)行泛化使用時，應(yīng)當(dāng)積極予以糾正。貴陽老干媽公司在“老干媽”商標(biāo)糾紛一案中的做法值得借鑒。該案中，貴州永紅公司在其生產(chǎn)、銷售的牛肉棒包裝的正面上部標(biāo)注其擁有的“牛頭牌”以及圖商標(biāo)，中部印有“老干媽味”字樣，包裝背面標(biāo)有涉案商品品名為“老干媽味牛肉棒”。貴陽老干媽公司對此行為提出商標(biāo)侵權(quán)之訴，兩審法院支持了其訴訟請求。

綜上，商標(biāo)雖然僅是一個小小的標(biāo)志，但是連接企業(yè)與其商譽的紐帶，企業(yè)在經(jīng)營過程中應(yīng)加強商標(biāo)的持續(xù)性管理，使其商標(biāo)價值不斷增長。