摘要：隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展，尤其是電力、天然氣、虛擬財(cái)產(chǎn)等的出現(xiàn)，使得當(dāng)前我國(guó)刑法中的對(duì)于占有認(rèn)定通常從事實(shí)性和規(guī)范性兩方面來考慮。

關(guān)鍵詞：占有;事實(shí)性;規(guī)范性

一、我國(guó)刑法中占有的現(xiàn)狀

占有是刑法理論特別是財(cái)產(chǎn)犯罪理論中的一個(gè)重要概念。近年來，我國(guó)刑法學(xué)者從不同程度上論述了事實(shí)占有與規(guī)范占有，這反映了我國(guó)刑法中的占有理論研究又進(jìn)入了一個(gè)全新的階段。

1、事實(shí)上的占有。

將占有描述為一種事實(shí)控制力，或者在大多數(shù)場(chǎng)合下是一種事實(shí)控制力的說法已經(jīng)成為通說。對(duì)于事實(shí)上的占有從以下幾方面理解。

（1）占有的主體

占有的主體只能是自然人，這是事實(shí)占有的一個(gè)突出特征。在日常生活中，財(cái)物的所有者與占有人有許多情況下是分離的。比如：甲公司將自己所有的寶馬車輛借給乙開，丙認(rèn)為該寶馬車特別拉風(fēng)，遂從乙處盜走了寶馬車。丙通過一種打破乙對(duì)寶馬車的占有狀態(tài)的行為方式，取得了甲所有的寶馬車，成立盜竊罪。本案中甲公司在法律上可能是財(cái)物的所有人，但是實(shí)際占有財(cái)物的人，往往是社團(tuán)的某個(gè)成員和公司企業(yè)里實(shí)際管理財(cái)物的人。因此，即使是個(gè)人所有的財(cái)物，也并不一定為物主本人占有。在這種情況下，取走行為打破的是第三人（實(shí)際管理財(cái)物的人）的占有，但是遭受財(cái)產(chǎn)損害的仍然是所有人。

（2）占有能力和占有意思

影響事實(shí)性占有的一個(gè)關(guān)鍵因素是占有能力。對(duì)于占有的認(rèn)定，與年齡無關(guān)。與占有人是否事實(shí)上能夠控制和支配物的能力有關(guān)。占有意思指的是一種控制意愿。即占有人必須知曉他對(duì)財(cái)物有控制力，并且有控制財(cái)物的意思。

（3）時(shí)空條件對(duì)占有的影響

對(duì)于占有的事實(shí)控制力，與人和物的空間聯(lián)系有關(guān)，這種空間聯(lián)系的時(shí)間長(zhǎng)度也會(huì)對(duì)占有的判斷產(chǎn)生影響。比如，一個(gè)本來不占有財(cái)物的人，當(dāng)他在空間距離上與財(cái)物越來越近時(shí)，才有可能擁有對(duì)該財(cái)物的事實(shí)控制力。占有的喪失與時(shí)間條件有重要關(guān)系。例如，顧客就餐離開時(shí)忘在座位上的皮包，離開兩分鐘后又回頭去取，該皮包仍然歸顧客占有;但是如果經(jīng)過幾天后想起再去取，則顧客已經(jīng)喪失對(duì)皮包的占有。

2、規(guī)范上的占有

有學(xué)者認(rèn)為占有的規(guī)范性，是在事實(shí)因素不足時(shí)為了使占有概念更加完整，而予以補(bǔ)強(qiáng)的因素。規(guī)范性占有的“規(guī)范性”可以從一般社會(huì)觀念層面和道德法律層面對(duì)其進(jìn)行理解。

（1）從一般社會(huì)觀念來看規(guī)范性占有。

有許多占有的成立需要介入一般的社會(huì)觀念來判斷。比如，我們會(huì)把車停在街邊的停車位然后離開，此時(shí)，我們認(rèn)為車輛仍屬于車主占有。這個(gè)結(jié)論也是被社會(huì)普遍承認(rèn)的，但是該結(jié)論如何進(jìn)行解釋？從社會(huì)一般觀念來看，占有一旦建立之后，在時(shí)空條件上有靠近和接觸財(cái)物的可能性，維系在人與物之間的那根線始終未斷，事實(shí)控制力就被視作存在。

（2）從法和道德秩序?qū)用娣治鲆?guī)范性占有

當(dāng)多個(gè)主體均對(duì)財(cái)物有很強(qiáng)的控制力時(shí)，到底誰是占有人，需要通過法律秩序或道德習(xí)俗的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定。例如，酒店的服務(wù)員會(huì)幫助客人搬行李，此時(shí)服務(wù)員相比客人會(huì)有更強(qiáng)的控制力，但是根據(jù)一般社會(huì)秩序或者道德習(xí)慣人們?nèi)匀粫?huì)認(rèn)為行李歸客人占有。在多個(gè)主體均對(duì)財(cái)物有事實(shí)控制力時(shí)，法律或道德習(xí)俗等規(guī)范秩序成為認(rèn)定財(cái)物由誰占有的重要因素。

二、占有規(guī)范性的重要性分析

1、案例分析

2019年8月17日，被告人張某以人民幣10，000元的價(jià)格將自己的QQ三國(guó)游戲賬號(hào)賣給了沈某，之后沈某多次為該賬號(hào)購買游戲裝備。同年9月25日，被告人張某通過QQ賬號(hào)申訴的方式盜取了上述游戲賬號(hào)及游戲裝備，賣出部分裝備得款人民幣60，725元。本案被某某人民法院判定為被告人趙某盜竊罪。

仔細(xì)分析可以發(fā)現(xiàn)被告人張某的行為是通過QQ賬號(hào)申訴的方式盜取了上述游戲賬號(hào)及游戲裝備，并予以出售獲利。學(xué)者們認(rèn)為本案中爭(zhēng)議較大的是虛擬財(cái)產(chǎn)的占有問題，即虛擬財(cái)產(chǎn)能否被占有、如何占有、由誰占有……未經(jīng)用戶同意轉(zhuǎn)移他人的游戲裝備及直接盜取賬號(hào)的行為如果要以盜竊罪定罪處罰，還需要滿足盜竊罪的構(gòu)成要件。傳統(tǒng)盜竊罪的重要構(gòu)成要件是占有的概念，盜竊罪的客觀要件要求盜竊行為轉(zhuǎn)移了財(cái)產(chǎn)打破原來的占有建立新占有，主觀要件要求行為人有非法占有目的。從其判決結(jié)果看，在司法實(shí)踐中，將該行為認(rèn)定為盜竊罪即是承認(rèn)了該財(cái)物可以被占有。

我國(guó)的占有概念沒有明確的規(guī)定，刑法學(xué)者將占有解釋為事實(shí)上的占有和規(guī)范上的占有。之前事實(shí)上的占有適用于我國(guó)刑法中幾乎所有與占有有關(guān)的案件，是因?yàn)槟莻€(gè)時(shí)代事物都是實(shí)際存在的，物理特征明顯，能夠?qū)κ挛锝⑵鹗聦?shí)上的支配力，此時(shí)事實(shí)上的占有能夠發(fā)揮巨大的作用，占有離不開時(shí)間和空間的限制，因此在當(dāng)時(shí)采用事實(shí)上的占有能夠保證對(duì)占有權(quán)利的保護(hù)。

規(guī)范性的占有需要考慮社會(huì)觀念，比如行人攜帶一個(gè)非常貴重的物品進(jìn)入一個(gè)人口密集的車廂，此時(shí)，車廂內(nèi)的很多人都對(duì)該物品擁有很強(qiáng)的事實(shí)占有力，但是這明顯不符合社會(huì)一般觀念，社會(huì)觀念不認(rèn)為該物品由車廂內(nèi)的所有人占有，而是仍然由行人占有。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展，電力、天然氣、虛擬財(cái)產(chǎn)等這些無體物的出現(xiàn)無疑給我國(guó)刑法中的占有提出了巨大挑戰(zhàn)。由于這些物品不能被實(shí)際占有而不能成為當(dāng)前我國(guó)刑法中盜竊罪的對(duì)象，在實(shí)踐中面臨保護(hù)困境。

但是，隨著規(guī)范性占有的出現(xiàn)與不斷發(fā)展，這些新出現(xiàn)的事物的占有得到了很好的認(rèn)定，在本案中虛擬財(cái)產(chǎn)這類特殊的物品，由于存在于網(wǎng)絡(luò)中不能實(shí)際被占有，但是依一般社會(huì)觀念該類物品確實(shí)由玩家沈某所有，張某的行為侵害了沈某對(duì)賬號(hào)及游戲裝備的占有。因此，一般社會(huì)觀念在此案判決中起到了重要作用。

三、刑法中占有的認(rèn)定

從張某盜竊案中可以發(fā)現(xiàn)規(guī)范性占有在我國(guó)刑法中認(rèn)定占有時(shí)起了重要作用。我國(guó)刑法中對(duì)占有的認(rèn)定不再是單純的靠事實(shí)性占有，在有些案件中還必須結(jié)合規(guī)范性來認(rèn)定占有。但是事實(shí)性占有與規(guī)范性占有兩者內(nèi)部怎么發(fā)揮作用？或者說什么情況下用事實(shí)性來判斷？什么情況下用規(guī)范性來判斷？我們分為以下幾種類型呢來認(rèn)定占有：

一是先看事實(shí)性因素，如果行為人根本沒有事實(shí)上控制財(cái)物，不具備控制財(cái)物的能力，那他就不可能打破原來的占有關(guān)系，建立新的占有，繼而就不用再進(jìn)一步考慮規(guī)范的問題。

二是當(dāng)多個(gè)主體對(duì)財(cái)物都存在事實(shí)上的控制力時(shí)，我們需要進(jìn)一步從規(guī)范上判斷占有。比如超市老板和小偷，超市老板作為超市里陳列財(cái)物的所有人和原占有人，其對(duì)財(cái)物的控制關(guān)系得到法律秩序的承認(rèn)和保護(hù)，也得到社會(huì)一般觀念的認(rèn)可。因此，小偷對(duì)于超市財(cái)物的占有只是靠事實(shí)控制力，而沒有任何社會(huì)秩序或者道德、一般社會(huì)觀念的認(rèn)可。因此在被害人沒有對(duì)財(cái)物的控制力還沒有完全喪失的情況下，在規(guī)范性層面進(jìn)行比較時(shí)，一般社會(huì)觀念都會(huì)認(rèn)同該財(cái)物仍然由老板占有。

因此，在我國(guó)刑法中占有的認(rèn)定中，事實(shí)因素與規(guī)范因素在占有判定中有不同的作用。事實(shí)因素即實(shí)際控制力是判斷占有有無的必要基礎(chǔ)，在事實(shí)控制力為零時(shí)不可能成立占有，但有事實(shí)控制力未必就存在占有。在規(guī)范層面上進(jìn)行實(shí)際控制力強(qiáng)弱的比較，是判斷占有歸屬的評(píng)判基準(zhǔn)。在多個(gè)主體對(duì)財(cái)物均有事實(shí)控制關(guān)系的情況下，事實(shí)控制力的大小強(qiáng)弱不再是重要的因素，此時(shí)，占有歸屬的判斷取決于規(guī)范認(rèn)同度的高低。誰的規(guī)范認(rèn)同度高，誰就是財(cái)物的占有人。即事實(shí)性因素是占有成立的基礎(chǔ)，規(guī)范性因素是占有成立的評(píng)判基準(zhǔn)。

參考文獻(xiàn)：

[1] 高銘暄、馬克昌：《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版社，2011 年版

[2] 郭曉紅：《民、刑比較視野下的占有之“觀念化”》，載《法學(xué)雜志》2011 年第 11 期

[3] 張明楷：《刑法學(xué)》（第五版），法律出版社，2016年版

[4] 陳燁：《刑法中的特殊財(cái)產(chǎn)類型研究》，廈門大學(xué)出版社，2015年版

[5] 楊猛：《APP虛擬財(cái)產(chǎn)犯罪新解——以占有為解釋視角》，載《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2019年第4期

作者簡(jiǎn)介：

薛銀艷（1992.12-），女，漢族，山西臨汾人，西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，18級(jí)在讀研究生，專業(yè)：刑法學(xué)，研究方向：中國(guó)刑法。