余健

摘要：相比較市場主體準(zhǔn)入制度，我國市場主體退出制度在法律規(guī)定和實際操作中都存在許多不足之處，如何高效便捷有序地方便主體退出市場，解決準(zhǔn)入容易退出難的突出問題，本文在分析了不足的基礎(chǔ)上，提出完善的對策建議。

關(guān)鍵詞：市場主體;退出制度;對策

市場主體準(zhǔn)入制度和市場主體退出制度，共同構(gòu)成市場主體登記制度。目前，我國市場主體準(zhǔn)入制度方面比較完善，而且隨著商事制度的改革，市場主體準(zhǔn)入更加高效便捷，但是在市場主體退出制度方面則存在許多不足之處，市場主體注銷程序復(fù)雜、花費時間長、注銷成本高等問題亦較為明顯。

一、什么是市場主體退出

所謂市場主體退出，是指因為出現(xiàn)了妨礙繼續(xù)經(jīng)營的情形，已經(jīng)領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照的各類市場主體，主動終止或依法被強(qiáng)制終止生產(chǎn)經(jīng)營活動之后，依照法定的條件和程序，經(jīng)過登記機(jī)關(guān)的注銷登記后，喪失主體資格，最終退出市場?？梢詮牟煌慕嵌葘κ袌鲋黧w退出作不同的分類：

以是否自愿為標(biāo)準(zhǔn)，分為主動退出和被動退出。主動退出是市場主體主動申請注銷登記從而退出市場，是各類市場主體意思自治的表現(xiàn)。被動退出是指市場主體因為嚴(yán)重違反國家的法律法規(guī)的規(guī)定，非出于本身的意愿而被法院或登記機(jī)關(guān)依法宣告其強(qiáng)制解散、撤銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照等，辦理注銷登記后被強(qiáng)制退出市場。

以是否合法為標(biāo)準(zhǔn)，分為合法退出和違法退出。合法退出指市場主體在退出過程中符合法定的條件和程序，沒有出現(xiàn)違反法律和行政法規(guī)的情況。違法退出是指市場主體在退出過程中出現(xiàn)了違反法律和行政法規(guī)的情況。

以退出市場程度的不同為標(biāo)準(zhǔn)，分為完全退出和部分退出。完全退出是指市場主體的經(jīng)營資格和主體資格都消亡，經(jīng)過注銷登記之后，最終完全退出市場。部分退出是指市場主體的主體資格依然存在，但是經(jīng)營資格部分或者全部終止。

理想的市場主體退出應(yīng)該是市場主體主動地、合法地、完全地退出市場。

二、我國現(xiàn)行市場主體退出制度存在的主要問題

（一）市場主體退出方式混亂，退出標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一

我國市場主體的類型包括公司、非公司企業(yè)法人、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、農(nóng)民專業(yè)合作社和個體工商戶，根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定，不同類型的市場主體，其退出市場的原因和方式往往是不相同的，沒有統(tǒng)一的方式。例如對于清算，沒有規(guī)定統(tǒng)一的具體操作程序，執(zhí)行起來就很混亂。同樣是法人，公司法人注銷的要提交清算報告，而非公司企業(yè)法人提交清理債務(wù)完結(jié)的證明則可，公司法規(guī)定清算組應(yīng)當(dāng)在成立六十日之內(nèi)在報紙上刊登清算公告，但是對于其他的市場主體法律沒有這類規(guī)定，而對于在何種報紙上公告，也是由各地規(guī)定，也就五花八門了。

（二）主動退出市場比被動退出市場耗費成本高

市場主體主動合法退出市場，需要辦理注銷登記。而注銷登記之前，大多需要先進(jìn)行清算，清算程序一般較為復(fù)雜，需要公告?zhèn)鶛?quán)人、清償債務(wù)、清繳稅款、制作清算報告等步驟，步驟繁、周期長、費用高、材料復(fù)雜，以公司注銷為例，一般要經(jīng)過十多道程序，比創(chuàng)建一家公司還要繁雜。相對而言，通過被吊銷營業(yè)執(zhí)照而被動退出市場，市場主體往往就不再辦理注銷登記，節(jié)省了清算的費用和時間，實現(xiàn)基本上不需要任何的投入成本就可以退出市場。而現(xiàn)行的法律又缺乏對被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不辦理注銷登記的處罰措施，因此，從節(jié)約成本來考慮，許多市場主體更加愿意選擇被動的、違法的方式退出市場。

（三）信用約束措施懲處力度弱

根據(jù)《企業(yè)信息公示暫行條例》等規(guī)定，各類企業(yè)和個體戶應(yīng)于每年1月1日至6月30日，通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)報送上一年度的年報，并且向社會公示。對于長期聯(lián)系不上的和長期不進(jìn)行年報的市場主體，列入經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名單，采取信用約束措施，在政府采購、工程招投標(biāo)、國有土地出讓等工作中依法予以限制或禁入。采用信用約束措施懲處企業(yè)，在目前整體社會信用體系建設(shè)不完善，企業(yè)自律意識不強(qiáng)的時期，懲處的力度不強(qiáng)。實際中被列入經(jīng)營異常名錄的，大多數(shù)是中小微企業(yè)和個體戶，在經(jīng)營過程中，很少涉及政府采購、工程招投標(biāo)、國有土地出讓等行為，有關(guān)懲戒措施難以起到約束作用。

（四）對市場主體的違法退出法律責(zé)任不明確

現(xiàn)行的立法對于市場主體的違法退出所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任沒有明確規(guī)定，缺乏嚴(yán)厲的懲戒措施和有效的防范手段，導(dǎo)致實踐中許多市場主體選擇違法退出，以逃避債務(wù)和承擔(dān)義務(wù)。如現(xiàn)有的法律只是對被吊銷營業(yè)執(zhí)照負(fù)有個人責(zé)任的法定代表人有時間上的禁入規(guī)定，對企業(yè)、公司的其他高級管理人員等沒有約束條款。而對于被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，企業(yè)如沒有上繳營業(yè)執(zhí)照和公章等，而是利用原有的營業(yè)執(zhí)照和公章等從事非法經(jīng)營活動，市場監(jiān)管部門也難以組織力量及時收繳營業(yè)執(zhí)照和公章。這些情況導(dǎo)致了本是對商事登記中的違法行為嚴(yán)厲制裁的吊銷營業(yè)執(zhí)照，卻成為部分惡意者退出市場的首選方式。

（五）簡易注銷登記不夠完善

從2017年3月1日起，原國家工商總局在全國范圍內(nèi)推行簡易注銷登記改革，對未開業(yè)、無債權(quán)債務(wù)的市場主體賦予更大的自治權(quán)利，是市場主體退出制度改革的有力舉措。與普通注銷登記相比較，簡易注銷登記中，市場主體需要提交的登記材料更少、手續(xù)更簡單，所需時間更短，有利于降低市場主體的退出成本、提高注銷登記效率，但在實踐中，仍然存在一些亟待解決的問題。一是簡易注銷適用范圍較窄，股份有限公司、企業(yè)分支機(jī)構(gòu)和農(nóng)民專業(yè)合作社等主體目前仍不能適用企業(yè)注銷登記。二是簡易注銷申請容錯率低，企業(yè)簡易注銷申請只能向登記機(jī)關(guān)提出一次，經(jīng)審查不適用簡易注銷程序和范圍的，即使不適用簡易注銷申請的情形已經(jīng)滅失，也不能再申請簡易注銷。三是缺乏配套制度，簡易注銷登記相應(yīng)的法律規(guī)范未及時調(diào)整，如企業(yè)未盡誠信義務(wù)而辦理了簡易注銷登記的，市場監(jiān)管部門沒有適用的撤銷程序。

三、完善的對策建議

（一）完善立法，建立統(tǒng)一的市場主體退出制度

目前，我國對于不同的市場主體，分別由不同的法律來規(guī)制，退出的事由和程序并不統(tǒng)一，因此僅僅是完善已有的相關(guān)法律，并不能很好解決不統(tǒng)一的問題。應(yīng)該盡早制定統(tǒng)一的《商事登記法》，在該法中統(tǒng)一規(guī)定各類市場主體的退出條件和方式、退出程序和責(zé)任等，并明確把吊銷營業(yè)執(zhí)照與注銷登記從本質(zhì)上區(qū)別開來，確立注銷登記為各類市場主體退出的唯一方式，為市場主體的退出奠定有序的法律基礎(chǔ)。

（二）建立強(qiáng)制清算和強(qiáng)制注銷登記制度

對于因行政處罰而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的市場主體，實施強(qiáng)制清算制度。市場監(jiān)管部門在作出吊銷營業(yè)執(zhí)照行政處罰的同時，勒令被吊銷營業(yè)執(zhí)照的市場主體成立清算組，限期清算。被吊銷營業(yè)執(zhí)照的市場主體應(yīng)當(dāng)在規(guī)定期限內(nèi)進(jìn)行清算，并完成主體資格注銷登記。被吊銷營業(yè)執(zhí)照的市場主體逾期不成立清算組的，可以由債權(quán)人申請法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，清算完畢后向市場監(jiān)管部門報送清算報告，并申請注銷登記。

對于長期聯(lián)系不上的和長期不進(jìn)行年報的市場主體“僵尸”戶，除了按照現(xiàn)行的做法列入經(jīng)營異常名錄和嚴(yán)重違法企業(yè)名單之外，探索建立強(qiáng)制注銷登記制度，終止其市場主體資格。對于被列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單超過了一定年限后，仍然沒有改正的市場主體，由法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，最后由清算組向市場監(jiān)管部門申請注銷登記。當(dāng)然，為了充分保證企業(yè)職工、投資者以及相關(guān)利益人的合法權(quán)益，對于這些“僵尸”戶的強(qiáng)制注銷登記制度，應(yīng)當(dāng)全面考慮主體強(qiáng)制退出前的社會公告的必要時間和救濟(jì)制度的設(shè)計。

（三）優(yōu)化注銷登記程序

實施分類退出原則，區(qū)分普通注銷登記程序與簡易注銷登記程序，申請注銷登記前無債權(quán)債務(wù)的市場主體適用簡易注銷登記程序，其他的適用普通注銷登記程序。一是優(yōu)化普通注銷登記程序，精簡需要提交的材料。二是完善簡易注銷登記制度。擴(kuò)大簡易注銷登記的適用范圍;取消簡易注銷登記只能提出一次的次數(shù)限制，被駁回簡易注銷申請的企業(yè)，只要符合條件的，可隨時多次提出簡易注銷申請;設(shè)立簡易注銷登記后的救濟(jì)途徑。三是增加注銷登記提醒功能，市場監(jiān)管部門建立市場主體信息電子數(shù)據(jù)庫，關(guān)注其經(jīng)營情況的變化，一旦發(fā)現(xiàn)市場主體有退出的法定情形，即以信函等方式提醒市場主體應(yīng)當(dāng)及時辦理注銷登記，若市場主體經(jīng)過兩次提醒后仍未辦理注銷登記，列入經(jīng)營異常名錄。

（四）明確市場主體退出過程中各方的責(zé)任

明確責(zé)任，對市場主體建立嚴(yán)厲的約束懲罰機(jī)制。市場主體退出市場，應(yīng)當(dāng)支付職工工資、繳納所欠稅款、清償債務(wù)，投資人故意逃避履行相關(guān)的義務(wù)，特別是處分了應(yīng)清算的財產(chǎn)的，視為放棄有限責(zé)任，對所設(shè)立市場主體的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任;并且在投資人未履行相關(guān)義務(wù)的情形下，限制其對外投資。設(shè)立追訴制度，保護(hù)債權(quán)人的追償權(quán)，允許債權(quán)人在市場主體退出市場后，在追訴期內(nèi)可以通過法院起訴追究其原投資人的連帶責(zé)任。對于被吊銷營業(yè)執(zhí)照的市場主體仍然以原市場主體名義從事經(jīng)營活動的，一律按無照經(jīng)營處罰，構(gòu)成犯罪的，追究刑事責(zé)任。同時也明確市場監(jiān)管部門的責(zé)任，市場監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)認(rèn)真履行職責(zé)，為合法規(guī)范的退出機(jī)制提供優(yōu)質(zhì)高效的服務(wù)，如果其工作人員在市場退出程序中有違法行為，必須予以相應(yīng)處罰。

（五）建立完善的市場主體信息共享體系，強(qiáng)化信用約束功能

建立完善的跨部門信用信息共享、聯(lián)合懲戒的平臺，打破“信息孤島”，統(tǒng)一明確部門間信息共享的種類、標(biāo)準(zhǔn)、范圍、流程，加快推進(jìn)職能部門政務(wù)信息聯(lián)通共享互用，實現(xiàn)跨部門跨地區(qū)跨層級政務(wù)信息可靠交換與安全共享。在加大落實現(xiàn)有的對失信市場主體的聯(lián)合懲戒措施的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步豐富信用約束條款。充分發(fā)揮經(jīng)營異常名錄的作用，在鼓勵企業(yè)進(jìn)行信用修復(fù)的同時，提高移出經(jīng)營異常名錄的門檻和限制移出的次數(shù)，促進(jìn)市場主體自覺履行法定義務(wù)。

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作者簡介：余 健（1971—），女，廣東廣州人，高級講師，本科，主要從事經(jīng)濟(jì)法學(xué)和行政法學(xué)研究。