劉思潮 龐丹

摘 要：隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的快速發(fā)展，電子商務(wù)模式也逐漸出現(xiàn)在大眾視野，從極少數(shù)變成一種重要的商業(yè)模式。但在這種新型的電子商務(wù)環(huán)境下，各種不正當競爭層出不窮，這種不正當競爭行為的出現(xiàn)，不僅在一定程度上嚴重侵害了其他經(jīng)營者的正當權(quán)益，還極大的擾亂了正常的經(jīng)濟秩序，為了電子商務(wù)更好地發(fā)展，有必要針對這種不正當競爭行為提出合理的建議，抑制其對電子商務(wù)發(fā)展的影響。

關(guān)鍵詞：電子商務(wù);不正當競爭;法律規(guī)制

一、電子商務(wù)環(huán)境下不正當競爭行為的概述

（一）電子商務(wù)環(huán)境的含義

簡單來說就是電子信息技術(shù)再加上商務(wù)活動就是電子商務(wù)，是隨著電子信息技術(shù)在商務(wù)領(lǐng)域的廣泛和綜合應(yīng)用而產(chǎn)生一種特殊的經(jīng)濟形態(tài)。電子商務(wù)是近年來經(jīng)濟的高速發(fā)展與互聯(lián)網(wǎng)相互作用產(chǎn)生的產(chǎn)物，但由于電子商務(wù)是一種新生事物，其外延的范圍還沒有確定，所以目前大眾對電子商務(wù)都有著不同程度的理解，目前對電子商務(wù)最具有代表性的定義是將其規(guī)定為通過電子通信網(wǎng)絡(luò)進行產(chǎn)品廣告、銷售和分配的一種活動。電子商務(wù)的活動具體包括網(wǎng)絡(luò)商務(wù)信息發(fā)布的宣傳行為、電子支付等等一系列的活動。對于電子商務(wù)環(huán)境，環(huán)境就是指圍繞著某一個事物并對該事物產(chǎn)生某些影響的事物本身以及所有的外界事物，具體到電子商務(wù)環(huán)境來說，就是電子商務(wù)環(huán)境包含著電子商務(wù)本身以及電子商務(wù)在發(fā)展過程中產(chǎn)生的外部條件。

（二）電子商務(wù)環(huán)境下不正當競爭行為的構(gòu)成

電子商務(wù)環(huán)境下的不正當競爭行為主要是由四個部分構(gòu)成。第一個部分就是行為的主體，從廣義上來說，就是指電子商務(wù)的經(jīng)營者，也就是電子商務(wù)環(huán)境下從事著電子商務(wù)經(jīng)營，并且通過該經(jīng)營而盈利的法人或者其他組織，這就不僅僅包含那些以電子商務(wù)環(huán)境為媒體推銷產(chǎn)品的電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)，真是有一些自然人也通過電子商務(wù)環(huán)境去盈利。

第二部分就是指行為的違法性，電子商務(wù)環(huán)境下的不正當行為的違法性主要指的是違反了我國的《反不正當競爭法》的規(guī)定，我國《反不正當競爭法》中規(guī)定假冒商標、損害商譽、虛假廣告、經(jīng)營壟斷等其實都屬于電子商務(wù)環(huán)境下的不正當競爭行為的類型。所以，在電子商務(wù)的環(huán)境下經(jīng)營者一旦做出了違反我國《反不正當競爭法》中規(guī)定的行為，就可以視為電子商務(wù)環(huán)境下的不正當競爭行為。

第三部分就是指行為的客體，在電子商務(wù)環(huán)境下，產(chǎn)生的一系列不正當行為侵犯的客體是與其公平競爭的其他電子商務(wù)的經(jīng)營者，一些電子商務(wù)的經(jīng)營者通過非法手段為自己獲取不正當?shù)睦妫瑖乐厍址傅搅肆硗獾囊恍┳袷胤梢?guī)范、遵守電子商務(wù)道德電子商務(wù)經(jīng)營者的合法權(quán)益。同時某些電子商務(wù)經(jīng)營者利用非法手段排擠競爭，導(dǎo)致其他電子商務(wù)經(jīng)營者的服務(wù)得到排擠，通過此方式使其的服務(wù)因為去缺乏競爭力而減少了數(shù)量，提高了價格，經(jīng)營者的這種行為既侵犯了消費者的選擇權(quán)，還極大的損害了其他電子商務(wù)經(jīng)營者的合法權(quán)益，大大的破壞了電子商務(wù)經(jīng)濟市場的穩(wěn)定發(fā)展。

第四部分就是指在電子商務(wù)環(huán)境下，一些不正當競爭行為所產(chǎn)生的危害結(jié)果，危害結(jié)果并不僅僅指的是已經(jīng)發(fā)生的危害，也可以是尚未發(fā)生但存在著危險的行為。由于電子商務(wù)的產(chǎn)生互聯(lián)網(wǎng)起到了一定的作用，由于互聯(lián)網(wǎng)的傳播速度極快，影響范圍大，所以一旦不正當競爭行為發(fā)生，如果不及時制止，就會導(dǎo)致大多數(shù)人的利益受到損害，造成嚴重的后果。

二、電子商務(wù)環(huán)境下的新型不正當競爭行為

電子商務(wù)的出現(xiàn)，意味著開啟了一種全新的商業(yè)模式，與傳統(tǒng)的商務(wù)模式也有著較大的差別，再加上電子信息技術(shù)與互聯(lián)網(wǎng)的高速發(fā)展，一些新型的不正當競爭行為層出不窮，雖然這些行為不同于傳統(tǒng)的不正當競爭行為，但由于該行為也違反了商業(yè)道德、誠實守信的基本原則，侵犯了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂了社會經(jīng)濟穩(wěn)定有序的秩序，因此也應(yīng)當被不正當競爭法所禁止。

（一）電子商務(wù)環(huán)境下誤導(dǎo)消費者搜索信息的不正當競爭

目前，淘寶就是電子商務(wù)發(fā)展最成功的一個平臺，消費者從購物，到貨比三家，再到結(jié)賬，雖然消費者并沒有直接與賣家當面付款，但結(jié)賬金額也已通過平臺轉(zhuǎn)到經(jīng)營者的賬戶，這與平時線下的購物方式相比只不過多出了一個平臺，所以消費者在尋找商家這一過程中仍然占據(jù)著十分重要的位置，一些商家為了自身的利益，就會利用某種不正當競爭的行為來搶奪商業(yè)交易機會。就比如一些經(jīng)營者通過搶注域名來達到自己的不正當競爭行為。因為域名就像是一個地址一樣，通過這個地址我們才能找到自己的目標。一些經(jīng)營者就利用這一點，將知名品牌的域名搶先注冊，引導(dǎo)著經(jīng)營者進入其店內(nèi)，如果再將自己的某種外部特征設(shè)置成與其他品牌相似，就會在視覺上誤導(dǎo)消費者，使消費者進行了錯誤的消費，以此來提高自己的交易機會。再比如一些經(jīng)營者利用計算機技術(shù)，在某品牌的源代碼中加入自己的標志，導(dǎo)致消費者搜索某類品牌時就會彈出自己的店鋪或者是交易鏈接，從而導(dǎo)致消費者錯點鏈接，以此來提高自己的交易機會。

（二）挾持網(wǎng)絡(luò)輿論進行不正當競爭

電子商務(wù)環(huán)境下，經(jīng)營者利用“網(wǎng)絡(luò)推手”或者“網(wǎng)絡(luò)水軍”或者“網(wǎng)絡(luò)打手”等挾持網(wǎng)絡(luò)輿論評價進行不正當競爭。由于現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)的言論自由，法律對其也沒有明確的規(guī)定。這些電子商務(wù)的經(jīng)營者就會利用法律法規(guī)在這方面的空白和漏洞，充當一般網(wǎng)民發(fā)表意見，左右網(wǎng)絡(luò)輿論意見，挾持網(wǎng)絡(luò)言論。就像淘寶的評價一樣，消費者在購買商品時的第一反應(yīng)都是去看其他消費者對該物品的評價，如果好評很多，消費者就會對該產(chǎn)品產(chǎn)生信任。某些電子商務(wù)的經(jīng)營者就是觀察到消費者的這種心理，便雇傭一些水軍來充當一般的消費者去進行好的評價，使得該店鋪出現(xiàn)大量的好評，從而導(dǎo)致真正的消費者信以為真，從而下單購買。但這些水軍并不是固定的人，都是電子商務(wù)的經(jīng)營者隨機雇傭，所以并不好徹底根除。

（三）電子商務(wù)環(huán)境下侵犯商業(yè)秘密的行為

侵犯商業(yè)秘密在企業(yè)競爭中是最常見的一種狀態(tài)，電子商務(wù)中也不例外，一些有心的經(jīng)營者利用某種計算機技術(shù)，將與其競爭商家的郵件截取，從中獲得交易數(shù)據(jù)。比如在淘寶購物中，消費者為了能夠正常準確的收到自己的包裹，都會向商家提供自己準確的住址和電話，這些信息就有可能成為某些經(jīng)營者竊取對象，再加上淘寶店家自己對這些信息的保護不到位，這些信息輕而易舉的就會被競爭商家獲取，再通過給消費者發(fā)信息等手段，逐漸來獲取自己的交易機會。再比如，現(xiàn)在微博朋友圈盛行，人們可以在其中自由的發(fā)表評論，沒有任何拘束。但當你在微博互動時，你的大部分信息就已經(jīng)公布在外，再加上一些員工發(fā)表的不宜的言論，很大程度上會泄露商業(yè)機密。

（四）電子商務(wù)環(huán)境下其他的不正當競爭行為

網(wǎng)絡(luò)本就是一個復(fù)雜的環(huán)境，在這個復(fù)雜的環(huán)境下，電子商務(wù)的經(jīng)營者逐漸增多，但并沒有那個企業(yè)在電子商務(wù)中是處于壟斷地位的，所以某些經(jīng)營者為了能讓自己位于別人之上，也會去通過某種計算機技術(shù)將正在使用網(wǎng)站的客戶信息復(fù)制到自己的網(wǎng)站中，這樣當客戶再次使用時，兩個網(wǎng)站就會同時出現(xiàn)，以此來增加自己網(wǎng)站的點擊率。

三、國外電子商務(wù)環(huán)境下不正當競爭法律機制現(xiàn)狀

（一）美國電子商務(wù)環(huán)境下不正當競爭的法律機制

美國是相對于全世界來說較早使用電子商務(wù)，也是電子商務(wù)較為發(fā)達的國家，卻沒有任何一部法律是用來規(guī)范電子商務(wù)法律的，但在一些已有的單行條例中也可以看到對電子商務(wù)法律的規(guī)定，例如《商業(yè)秘密法》等，再加上美國是英美法系國家，對電子商務(wù)法律的規(guī)定主要以判例原則為主，這一制度也對規(guī)范電子商務(wù)法律起到了極大的作用。因為電子商務(wù)的發(fā)展十分迅速，如果以成文法來規(guī)制電子商務(wù)的話，由于成文法的穩(wěn)定性，使得成文法對電子商務(wù)的規(guī)定往往趕不上電子商務(wù)在實踐中的發(fā)展，導(dǎo)致制定的規(guī)制電子商務(wù)的法律不具有可操作性，從而導(dǎo)致問題層出不窮。而判例法具有緊跟時代的特點，再加上法官在其中加入很多符合時代的原則，能夠及時的規(guī)制電子商務(wù)環(huán)境下的反不正當競爭。

（二）德國電子商務(wù)環(huán)境下不正當競爭的法律機制

德國作為大陸法系的代表性國家，法律體系較其他國家來說相對比較健全。為了適應(yīng)近幾年快速發(fā)展的電子商務(wù)，以及出現(xiàn)的新型的不正當競爭問題，德國也修訂了一系列的法律法規(guī)用來規(guī)制這一行為，比如將新型的電子商務(wù)營銷方式納入到民法典中，再比如，頒布了新的《反不正當競爭法》，新法不僅凸顯了對消費者利益的保護，也體現(xiàn)了通過企業(yè)之間的相互監(jiān)督來規(guī)范商業(yè)秩序。在新法中甚至對電子商務(wù)環(huán)境下不正當競爭行為如何規(guī)制進行了明確的規(guī)定，這條規(guī)定的出現(xiàn)，從而使得電子商務(wù)中的一切不正當競爭行為得到了有效的規(guī)制。

（三）日本電子商務(wù)環(huán)境下不正當競爭的法律規(guī)制

日本在經(jīng)濟的快速發(fā)展中，市場法律競爭在其中的作用不可小視，日本的政府也制訂了一系列的法律用來規(guī)制市場中的不正當競爭行為。在20世紀90年代初，日本出現(xiàn)了大量的市場不正當競爭行為，由于當時日本并沒有一個能夠規(guī)制不正當行為的法律，就導(dǎo)致了日本當時的市場經(jīng)濟出現(xiàn)了混亂，大大擾亂了市場的發(fā)展。于是日本政府在1993年對《不正當競爭防治法》進行了修改，比如在該法中增加了不正當競爭的類型，增加了救濟范圍救濟手段等等。隨著電子商務(wù)在全球的飛速發(fā)展，日本的電子商務(wù)也逐漸崛起，隨之也出現(xiàn)了一系列的電子商務(wù)環(huán)境下的不正當競爭行為，日本國內(nèi)也對電子商務(wù)的法律進行修改，以此，來實現(xiàn)對電子商務(wù)環(huán)境下不正當競爭行為的規(guī)制，從而維護電子商務(wù)市場秩序的穩(wěn)定發(fā)展。

四、電子商務(wù)不正當競爭行為法律規(guī)制存在的問題及完善建議

（一）電子商務(wù)不正當競爭行為法律規(guī)制存在的問題

1.立法層面

目前，我國大部分電子商務(wù)的經(jīng)營者都是以《反不正當競爭法》來約束自己的經(jīng)營行為，另外《商標法》等也對不正當競爭進行了明確的規(guī)定。對電子商務(wù)不正當競爭的行為規(guī)制也不僅僅限于經(jīng)濟法的范圍中，我國在行政法中也規(guī)定了對該行為的規(guī)制，甚至在司法解釋中也對該行為的規(guī)制進行了補充。由此不難看出我國一直都在規(guī)制不正當競爭，但由于信息技術(shù)的不斷發(fā)展，對不正當競爭的規(guī)制也一直存在著漏洞。

2.電子商務(wù)中的不正當競爭行為界定困難

相對于傳統(tǒng)的競爭關(guān)系，對電子商務(wù)的不正當競爭關(guān)系的界定需要一些技術(shù)手段，所以就導(dǎo)致了該關(guān)系存在著一定的模糊性。電子商務(wù)環(huán)境中，經(jīng)營者與消費者之間的關(guān)系相對比較復(fù)雜，大部分時間還存在著一個第三方平臺，所以對于該行為是否能夠認定為不正當競爭行為十分困難。因為在傳統(tǒng)市場上，這奪取甚至替代同領(lǐng)域的交易機會存在的少之又少，再加上電子商務(wù)需要借助于電子信息技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)，所以雖然同為不正當競爭行為，但傳統(tǒng)市場和電子商務(wù)中的也存在著本質(zhì)的不同，因此，傳統(tǒng)市場中的行為并不能完全適用于電子商務(wù)中。電子商務(wù)中經(jīng)營者提供的服務(wù)往往是免費的，雖然電子商務(wù)表面看似沒有競爭關(guān)系，但作為流量入口，再加上經(jīng)營范圍較廣，一旦訪問量提高，廣告收入自然就會加快。部分電子商務(wù)的經(jīng)營者為了提高自身電子商務(wù)網(wǎng)站的訪問量采取的策略行為，均會構(gòu)成競爭行為。但我國的《反不正當競爭法》對于電子商務(wù)競爭關(guān)系的描述較為模糊。

3.法律責任規(guī)定的不完善

在司法中，不正當競爭行為采取的是誰主張誰舉證的方式，即是需要被侵權(quán)的一方來證明自己被侵權(quán)，這就要求被侵權(quán)人掌握著侵權(quán)方對其侵權(quán)的證據(jù)，但在電子商務(wù)的發(fā)展往往又伴隨著電子信息技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)，互聯(lián)網(wǎng)的特點就是隱蔽性以及傳播快，電子商務(wù)的隱蔽性使得被侵權(quán)人根本無法掌握實施侵權(quán)一方的侵權(quán)行為以及信息。況且在傳統(tǒng)的不正當競爭中，被侵權(quán)人的舉證都有一點個的困難，更何況是在互聯(lián)網(wǎng)以及電子信息技術(shù)基礎(chǔ)上的電子商務(wù)。此外，我國現(xiàn)行的《反不正當競爭法》中規(guī)定了對被侵權(quán)人的賠償標準，但這一條規(guī)定并不適用于電子商務(wù)環(huán)境下的不正當競爭行為的賠償，在電子商務(wù)的環(huán)境中，域名被搶注，因惡意軟件受到侵害，但由于互聯(lián)網(wǎng)傳播的速度極快，就會導(dǎo)致受到侵害的人數(shù)眾多，很難確定賠償范圍，再加上在這方面舉證的困難性，都會導(dǎo)致現(xiàn)行的賠償制度在電子商務(wù)的環(huán)境下實施情況較低。

（二）完善電子商務(wù)環(huán)境下不正當競爭法律規(guī)制的建議

1.完善不正當競爭法律

目前我國現(xiàn)行的《反不正當競爭法》中的第 2 條屬于原則性規(guī)定，只能簡單的看作是一般性規(guī)定，在某些情況下可以作為法律指引，但由于它并沒有明確的規(guī)定，所以在使用上有著很大的自由裁量權(quán)。在電子商務(wù)快速發(fā)展的時期，出現(xiàn)了各式各樣的案例，這些案例都可以作為電子商務(wù)的典型案例，通過對其的歸納和總結(jié)，分析其發(fā)生的原因，找到規(guī)制的辦法，盡快的納入到法律法規(guī)中。目前我國政府正是對電子商務(wù)與互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展全力支持的時候，必將會加劇網(wǎng)絡(luò)市場的繁榮速度，也就意味著電子商務(wù)會在現(xiàn)今穩(wěn)定期的基礎(chǔ)上進一步發(fā)展。所以更應(yīng)該完善相關(guān)立法，在電子商務(wù)發(fā)展前期產(chǎn)生的一些案例也具有指導(dǎo)作用，只有完善立法，才可以在一定基礎(chǔ)上更穩(wěn)定的發(fā)展電子商務(wù)。

2.完善司法工作

司法者的專業(yè)素質(zhì)也對電子商務(wù)行業(yè)的發(fā)展也起到重要的作用，司法者在裁判電子商務(wù)案件時，并不能只是單純的依靠之前的專業(yè)知識進行裁判，因為電子 商務(wù)案件較其他案件來說，具有較強的專業(yè)性，所以需要裁判人員對電子商務(wù)有著一定的專業(yè)知識，這樣才能更好地運用專業(yè)的知識來對法律進行適用。除了司法者的專業(yè)素質(zhì)以外，要想更好地規(guī)制電子商務(wù)的不正當競爭行為，使電子商務(wù)更好地發(fā)展，就要完善司法程序，就比如舉證責任方面，誰主張誰舉證的制度，由于互聯(lián)網(wǎng)的隱蔽性較強，所以很難實施。應(yīng)當使用舉證責任倒置制度，在被侵權(quán)人認為自己的合法權(quán)益受到了損害，但侵權(quán)的一方，也就是被告認為自己沒有侵權(quán)行為時，由被告一方證明自己并沒有實施侵權(quán)行為。這樣對于原告來說又能保障自己的合法權(quán)益，也減少了收集證據(jù)的困難性，因為在電子商務(wù)的環(huán)境下，一些證據(jù)大都為電子信息，且都在被告一方，所以被告收集證據(jù)要相對于原告簡單一些。

3.提高監(jiān)管部門的執(zhí)法效能

監(jiān)管部門的執(zhí)法，主要從兩個方面來看，首先是機器，監(jiān)管部門應(yīng)當對硬件水平有一定程度的提升，比如說提高計算機技能，對各個經(jīng)營者進行監(jiān)管，設(shè)定自動搜索，一旦發(fā)現(xiàn)有經(jīng)營者實施違法行為，立即觸發(fā)報警系統(tǒng)，將不正當競爭行為從根本上扼殺。其實就是人，如果監(jiān)管部門的執(zhí)法人員擁有關(guān)于電子商務(wù)的專業(yè)知識，也會對電子商務(wù)的發(fā)展起到重要作用，前文已經(jīng)提到應(yīng)當提高在職的執(zhí)法人員的專業(yè)知識，來更好地裁判這一類型的案例。也可以在提高執(zhí)法人員素質(zhì)的基礎(chǔ)上，可以專門聘用一些擁有電子商務(wù)知識的人，專門裁判這一類的案件。因為大部分的執(zhí)法人員的年紀較大，讓他們?nèi)W(xué)習(xí)一項新的知識，新的技能并不容易，所以，聘用一些網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人才相對較簡單、快捷。

結(jié)束語：

電子商務(wù)的快速發(fā)展，意味著我們進入到了一個全新的經(jīng)濟時代，但也帶來了很多的不正當競爭行為。近年來，不正當競爭的案例一直處于一種多發(fā)的狀態(tài)，大部分的經(jīng)營者都去通過一些法律的漏洞，變相的實行不正當競爭。雖說這并不是一個新鮮的話題，但其仍然是一個老難題，法律的不完善讓經(jīng)營者有了可乘之機，也給司法工作者帶來了極大的障礙，再加上執(zhí)法工作的管理不及時，讓經(jīng)營者變得肆無忌憚，這些問題都值得我們?nèi)シ此?。所以，只有盡快的規(guī)制電子商務(wù)的不正當競爭行為，才能更好地發(fā)展市場經(jīng)濟，更好地推動社會經(jīng)濟的發(fā)展。

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作者簡介：劉思潮（1996-），女，漢族，河北大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生在讀。研究方向：經(jīng)濟法學(xué);龐丹（1994-），女，漢族，河北大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生在讀。研究方向：經(jīng)濟法學(xué)。