【摘 要】 美國臨時專利申請相比其正式申請方式更方便、提交的文件更簡潔、需要的費用更低同時還可以延長專利的保護期限。該制度保障了美國人專利申請人更多的利益，帶去了更多的福祉，同時也促進了其國內創(chuàng)新的發(fā)展，使得美國專利申請數量穩(wěn)步提升。臨時專利申請制度與我國的本國優(yōu)先權類似，存在很多的相同點，比如都會確定一個優(yōu)先日，優(yōu)先的日期都是12個月。兩個制度之間也存在很多的不同，本文旨在對臨時專利申請制度進行全方位的分析，然后與本國優(yōu)先權制度進行比較，總結各自的優(yōu)劣之處以及對我國本國優(yōu)先權的一些啟發(fā)。

【關鍵詞】 臨時專利申請 本國優(yōu)先權 啟發(fā)

1.臨時專利申請的概念

臨時專利申請是指該申請是臨時的，不會進入實審，最終也不會獲得授權成為專利。臨時申請可以為以后的非臨時申請確立有效的申請日，也是實務中經常用到的一種申請方式。臨時專利申請的保護期限是12個月，在此期限和保護范圍內，只有該“臨時專利”的持有人可以提出有關專利申請。但是，專利申請以臨時申請的方式提出后，必須在12月內正式向美國專利商標局提交轉換請求書，將“臨時專利”轉為正式申請，否則此“臨時專利”在12月后自動失效。正規(guī)申請的內容應包含臨時專利申請的內容和經改寫后的內容。

2.臨時專利申請與本國優(yōu)先權的比較

相當一部分學者認為美國“臨時專利申請”規(guī)定與中國的“本國優(yōu)先權”規(guī)定比較相似。臨時專利申請制度的本質相當于國內優(yōu)先權。我國《專利法》制定于1984年，當時只考慮了外國優(yōu)先權問題，并沒有涉及本國優(yōu)先權。1992年《專利法》第一次修正增加了本國優(yōu)先權規(guī)則，形成第二十九條第二款。增加本國優(yōu)先權的主要原因有三點：（1）外國申請人在我國享有外國優(yōu)先權的各種優(yōu)惠，而我國申請人在自己國家卻不能享有優(yōu)先權，這對我國申請人明顯不利;（2）我國加入PCT后，根據其規(guī)則，在我國提出的首次申請，按PCT提出國際申請，指定我國為保護國，可以享有我國首次申請的優(yōu)先權，而沒有提出國際申請的我國首次申請則不能享有優(yōu)先權的優(yōu)惠，這樣就會出現因不同申請類型享不同待遇的差異。 1992年《專利法》的修正使我國優(yōu)先權制度趨于全面，一直延續(xù)至今。臨時專利申請制度和本國優(yōu)先權這兩種規(guī)定的相同之處在于獲得本國優(yōu)先權的條件，對有效期的規(guī)定都是12個月，如果12個月內沒有提出第二次申請，則“臨時申請”或“在先申請”自動失效。

2.1臨時專利申請較本國優(yōu)先權的優(yōu)勢

2.1.1申請方式更簡易、快速

臨時專利申請可以先提出一個簡化的申請，這樣使申請人以較低的初始投資，贏得1年時間去評估發(fā)明的商業(yè)潛力。因此它規(guī)定，臨時專利申請不需撰寫完整的詳細說明書，不必辦理完整的申請文件，遞交申請時也只需滿足最低的形式要求。美國專利商標局不對臨時專利申請的價值進行評估，審批也比較簡單，而且其申請費用也比正式專利申請少得多。臨時專利申請只需要支付100美元左右，而正規(guī)申請申請費就是500美元，還不包括律師費、各種文書制作費用及權利要求等費用。我國《專利法實施細則》第三十二條規(guī)定，申請人要求優(yōu)先權手續(xù)的，應當在書面聲明中寫明第一次提出專利申請的申請日、申請?zhí)柡褪芾碓撋暾埖膰?要求本國優(yōu)先權的，申請人提交的在先申請文件副本應當由國務院專利行政部門制作。相對而言，我國的在先申請雖然較之于后一次申請的手續(xù)也相對簡單，費用也相對低廉，但比起美國臨時專利申請的規(guī)定來還是復雜了一些。

2.1.2專利期限更長

美國專利法第154條（a）款中規(guī)定，依第119條內容規(guī)定的臨時專利申請的優(yōu)先權不計入專利權期限，也就是說1年的未決時間不包括在20年的專利保護期限內，該期限從正規(guī)專利申請遞交之日起算。因此，臨時申請給申請人提供了12個月的專利保護寬限期，其專利保護期限實際是21年。而我國《專利法實施細則》規(guī)定，專利法所稱申請日，有優(yōu)先權的，指優(yōu)先權日。我國對專利的20年保護期是從專利申請日開始計算的，也即從優(yōu)先權日算起，因此，專利保護期限是20年。

3.我國本國優(yōu)先權制度的不足

根據當前《專利法》的規(guī)則，我國本國優(yōu)先權的專利申請僅設普通申請，沒有臨時申請;適用的專利類型是發(fā)明和實用新型，不包含外觀設計;期限均為12個月，沒有期限延長和恢復的規(guī)則;須進行實質審查。綜合而言，我國本國優(yōu)先權模式屬于普通申請類型，因此相較于臨時申請類型處于劣勢地位，不適用于未完全成熟發(fā)明創(chuàng)意的情形，不利于發(fā)明創(chuàng)意利用眾籌等模式快速市場化。因此，為使本國申請人和外國申請人享有同等利益，需要增加臨時專利申請類型。

4.臨時專利申請對本國優(yōu)先權的啟發(fā)

結合國內眾多學者的分析建議，我國本國優(yōu)先權制度變革的方向是引入臨時申請類型。臨時專利申請雖然具有普通申請不可替代的優(yōu)勢，但是相較于普通申請也存在短板。據此，我國在引入臨時申請模式時，并不需要取消普通專利申請類型的本國優(yōu)先權模式，可以在保留原有普通專利申請的基礎上增加臨時專利申請。臨時申請的主要規(guī)則設計如下：（1）適用的專利類型方面，臨時專利申請適用于發(fā)明和實用新型，基于外觀設計申請審查時間短、創(chuàng)造性要求低的特點，所以并不使用臨時申請。（2）基于臨時申請不公布、不進行實質審查，臨時申請不能以其他臨時申請或其他在先普通申請為基礎提出優(yōu)先權要求。（3）臨時申請優(yōu)先權的期限可規(guī)定為12個月。（4）由于申請人非故意原因延遲的，優(yōu)先權期限可以延長，最長不超過2個月，但是應繳納部分費用。（5）基于充分發(fā)揮臨時申請優(yōu)勢的考慮，我國臨時申請僅需包含申請書、申請人身份、發(fā)明陳述等內容，不需包含權利要求和附圖。（6）臨時申請可不予公布，不進行實質審查。

【參考文獻】

[1] 田悅寧.美國臨時專利申請制度簡介[J].中國發(fā)明與專利，2014（02）：66-67.

[2] 朱艷，周小琳.我國專利優(yōu)先權制度問題研究[J].法制與社會，2017（34）：43-44.

作者簡介：夏志遠（1995—），男，漢族，河南省濮陽市人，法學碩士，單位：湘潭大學，研究方向：知識產權法。