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        對預付卡管理辦法的法律與經(jīng)濟思考

        2020-07-14 08:38:56宋建君
        現(xiàn)代營銷·信息版 2020年5期
        關(guān)鍵詞:預付卡法律責任

        宋建君

        摘? 要:時下,預付卡是某類商家,比如健身房、教育機構(gòu)的常用經(jīng)營手段。但是因為商家經(jīng)營情況或非法目的等多種不可控因素,導致預付卡的使用和管理上容易出現(xiàn)問題,產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛,造成消費者經(jīng)濟損失。再則,當前行政和法律條款對于此類問題的界定和處理有模糊地帶,也導致法律責任難以明晰,具體的監(jiān)管和治理無法有效開展。

        關(guān)鍵詞:預付卡;消費糾紛;法律責任

        新聞報道,北京兒童體能培訓機構(gòu)“趣動旅程”,突然間宣布破產(chǎn)重整,該培訓單位有將近四千多名會員分布在北京的十幾家分店,有近4300萬已繳納的課時費還沒有消費。疫情期間,多地更是頻現(xiàn)預付卡消費糾紛的現(xiàn)象。

        這張被問題聚焦的小卡片全稱是:單用途商業(yè)預付卡。商務(wù)部在2012年9月頒布了《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》(以下簡稱“《辦法》”),規(guī)定了備案、資金管理和法律責任等,但即使是立法技術(shù)已經(jīng)相當成熟的2012年,這部《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》仍有諸多在法律層面值得推敲的地方。

        一、適用主體和備案、資金存管、季度報告等三大制度

        通讀篇幅不長的《辦法》,第二條即開宗明義的明確了適用主體:從事零售業(yè)、住宿和餐飲業(yè)、居民服務(wù)業(yè)的企業(yè)法人在境內(nèi)開展單用途商業(yè)預付卡業(yè)務(wù)的適用本辦法。

        《辦法》的三大基本和核心制度——備案、資金存管、季度報告等制度,分別在第七條:“發(fā)卡企業(yè)應在開展單用途卡業(yè)務(wù)之日起30日內(nèi)辦理備案”、第二十六條:“規(guī)模、集團和品牌發(fā)卡企業(yè)實行資金存管制度”,發(fā)卡企業(yè)應指定商業(yè)銀行賬戶作為資金存管賬戶和資金存管比例;每季度登錄商務(wù)部“單用途商業(yè)預付卡業(yè)務(wù)信息系統(tǒng)”填報上一季度業(yè)務(wù)情況等。

        二、適用主體和三大制度的完善和改進的思考

        (一)適用主體。令人費解的是,《辦法》規(guī)定僅適用于“企業(yè)法人”,在現(xiàn)實的經(jīng)濟生活中,更有“企業(yè)法人”之外的數(shù)量眾多的個體工商戶等或非企業(yè)或非法人的經(jīng)營主體。《辦法》把這些經(jīng)營主體不包含在覆蓋范圍內(nèi),形成了單用途卡監(jiān)管上的法律空白。既然商務(wù)部門是監(jiān)管主體,那么把“企業(yè)法人”以外的經(jīng)營主體納入監(jiān)管部門,應該是上選正道。

        (二)備案制度。關(guān)于《辦法》中備案制度的文義分析,備案制度屬于業(yè)務(wù)開展之后的事后備案。那么問題就來了,如果發(fā)卡業(yè)務(wù)持續(xù)開展,則在30日內(nèi)備案會對發(fā)卡企業(yè)有一定的制約性,而且也僅僅是制約,這是由備案制度本身的性質(zhì)所決定的。如果是比較極端的假設(shè),發(fā)卡業(yè)務(wù)開展之后30日內(nèi)即行終止,企業(yè)就只需要這30日的時間,即此類情況無須備案,也不存在備案的依據(jù),那么,實際意義還大嗎?

        將事后備案調(diào)整成事前備案的制度,在開展預付卡業(yè)務(wù)之前即要求備案,或許可以更好的發(fā)揮備案制度的作用和意義。

        (三)資金存管和季報制度。從《辦法》規(guī)定來看,這兩項制度相對于其他的內(nèi)容來說都比較細致,但資金存管制度是預付卡業(yè)務(wù)和管理的核心重點,更是防止發(fā)卡單位出現(xiàn)諸如虧損、破產(chǎn)甚至跑路等現(xiàn)象的最后一道防線。

        如此重要的規(guī)定,在《辦法》中只是概要性的規(guī)定了銀行需要監(jiān)管商業(yè)預付卡企業(yè)對于預付費資金存管比例;如有超額使用監(jiān)管資金,可以予以拒絕;發(fā)卡企業(yè)需要將監(jiān)管資金的存繳情況按照備案部門的要求進行提供。

        在實際的操作中,以上文提到的北京“趣動旅程”教育機構(gòu)為例子,該機構(gòu)在跑路前是否會按規(guī)定進行了備案?是否按規(guī)定報告了資金存管、季報業(yè)務(wù)的情況?如果沒有,監(jiān)管部門是否主動從資金存繳監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)了異樣?監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)后是否會行使檢查和執(zhí)法權(quán)?連環(huán)四問之后,引發(fā)的又是監(jiān)管手段和主動性的諸多思考問題。

        三、有限的行政處罰手段和低違法成本

        《辦法》賦予了監(jiān)管部門的檢查權(quán)——可以對發(fā)卡企業(yè)進行“業(yè)務(wù)活動、內(nèi)部控制和風險狀況等進行定期或不定期的現(xiàn)場及非現(xiàn)場的檢查”,以及執(zhí)法權(quán)——對違法發(fā)卡企業(yè)責令限期改正、處以罰款的規(guī)定。

        還是以北京“趣動旅程”為例,從法律層面上來看,監(jiān)管部門可以在全面掌握了該機構(gòu)的備案信息、資金存管以及業(yè)務(wù)季度報等情況之后,在任何時候以現(xiàn)場或非現(xiàn)場形式,對發(fā)卡企業(yè)進行有預先通知的檢查或突擊檢查。

        在《辦法》的第六章“法律責任”中,短短三條規(guī)定的行政處罰方式只有兩項:限期責令改正;逾期不改正的,處以1萬元以上3萬元以下罰款?!掇k法》也沒有出現(xiàn)何種情形下可以追究發(fā)卡單位刑事責任的規(guī)定。換言之,3萬元是違規(guī)企業(yè)的最高違法成本。如此低的違法成本,和北京“趣動旅程”機構(gòu)已預收但未履行的4300萬元服務(wù)費反差實在太大。

        我們不能草率的斷言是由于《辦法》的寬松導致了大量預付卡的消費糾紛,但這是不是其中一項因素呢?有限的行政處罰手段和低違法成本,會不會一定程度上讓“跑路”企業(yè)更加的有恃無恐、肆無忌憚呢?因此,大幅的提升違法成本應是《辦法》調(diào)整的重要意義。

        另外,對于惡意“跑路”的企業(yè),如果是經(jīng)過事先策劃在“跑路”前進行大量發(fā)卡吸納資金的,就不是一紙《辦法》能解決的事情了,而應該在刑事法律的層面上進行考量。

        因此,對于如何有效的監(jiān)管預付卡發(fā)卡企業(yè),防止出現(xiàn)“跑路”事件,需要在三個層面進行進行改進:前置審核、備案,經(jīng)營過程監(jiān)管和異常問題處理。

        從經(jīng)濟角度上看,預付費卡這種模式可以變相看作是企業(yè)的一種融資模式,所以,可以參照股票市場上市規(guī)則,將審核、備案等作為前置準入條件。類比到股票市場,并非任何企業(yè)都可以進入到股票等市場兜售自己的股票,因為購買者很難衡量一個企業(yè)的財務(wù)、經(jīng)營狀況,而且,企業(yè)也很容易通過一些手段來隱瞞這些關(guān)鍵數(shù)據(jù)。所以,股票市場有嚴格的準入和審查制度,會從多年的公司經(jīng)營情況上進行多維度的審核,只有滿足相當苛刻的條件,才能獲取上市資格。所以,事后備案顯得尤為不合適,應該有計劃的變更為事前審查、備案,事中進行定期核驗,確保發(fā)卡有門檻,問題早感知。

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