江子龍

摘 要：商標(biāo)作為產(chǎn)品的標(biāo)識(shí)一直以來(lái)都是該產(chǎn)品區(qū)別于其他產(chǎn)品的主要標(biāo)準(zhǔn)，也是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)的固定資產(chǎn)，它一旦被注冊(cè)，其他任何企業(yè)都不能冒用。但由商標(biāo)冒用而引發(fā)的系列犯罪現(xiàn)象也是層出不窮，嚴(yán)重的影響了經(jīng)濟(jì)秩序，損害了企業(yè)的合法權(quán)益，而刑法就針對(duì)這些商標(biāo)犯罪行為做出了明確的處罰規(guī)定，以此來(lái)震懾和警示犯罪行為人。通常在法律條款中對(duì)商標(biāo)犯罪都定位集中在了“馳名商標(biāo)”這個(gè)范圍，司法部門在定性犯罪行為的時(shí)候可以依據(jù)“其他情節(jié)嚴(yán)重”或“其他情節(jié)特別嚴(yán)重”的兜底條款予以定性和判斷，對(duì)商標(biāo)予以全面的保護(hù)，但若是將假冒注冊(cè)商標(biāo)罪與反向冒用等同起來(lái)，雖然這樣的說(shuō)法并不恰當(dāng)，但仍可以將其納入到銷售偽劣產(chǎn)品罪的范圍內(nèi)。而國(guó)際法中對(duì)商標(biāo)犯罪并沒(méi)有一個(gè)更加科學(xué)和明確的犯罪標(biāo)準(zhǔn)。因此在適用刑法時(shí)也需要謹(jǐn)慎與嚴(yán)格。在此，文章就從國(guó)際法視角來(lái)分析商標(biāo)犯罪刑法的使用范圍。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)犯罪;刑法;適用范圍

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)是一種無(wú)形的財(cái)產(chǎn)權(quán)，是國(guó)家賦予創(chuàng)造者對(duì)其智力成果在一定時(shí)期內(nèi)享有的專有權(quán)或獨(dú)占權(quán)。它包括了著作權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)，其中最顯著的就是商標(biāo)權(quán)。該權(quán)利的內(nèi)涵、基本行為都在《刑法》、《經(jīng)濟(jì)法》、《商標(biāo)法》以及《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》中有明確的規(guī)定和要求，它的使用期限一般是十年為期。從法律角度上分析，商標(biāo)是企業(yè)通過(guò)自己的智力發(fā)明了的產(chǎn)品、提供的服務(wù)等，在相關(guān)部門依法注冊(cè)的品牌名稱、圖形、聲音等來(lái)表明這些產(chǎn)品、服務(wù)的所有權(quán)的顯著標(biāo)志，以此來(lái)識(shí)別和約束商品、服務(wù)的來(lái)源，這對(duì)于生產(chǎn)者、銷售者都是十分重要的。在國(guó)際上也十分注重包括商標(biāo)權(quán)在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，并對(duì)其進(jìn)行了相關(guān)的立法規(guī)定。比如日本、英國(guó)、美國(guó)等國(guó)家的《商標(biāo)法》以及系列國(guó)際條約、公約等對(duì)都明確的規(guī)定了商標(biāo)注冊(cè)的條件、行使的權(quán)利、履行的職責(zé)以及侵害形態(tài)。但基于國(guó)際形勢(shì)的日益復(fù)雜化，商標(biāo)犯罪的種類和形式也愈加多樣和隱蔽，當(dāng)前的我國(guó)刑法對(duì)商標(biāo)犯罪的立法也逐漸暴露出了極其深刻的問(wèn)題，出現(xiàn)了一定的模糊性、滯后性，加上國(guó)際犯罪猖獗，我國(guó)的刑法無(wú)法與國(guó)際立法相融合，法律漏洞也就讓犯罪分子更有了可乘之機(jī)，因此國(guó)際法視角下的商標(biāo)犯罪刑法使用的范圍、準(zhǔn)則與必須要與國(guó)際法接軌。

一、商標(biāo)犯罪概述

（一）商標(biāo)犯罪一般指的是侵犯商標(biāo)權(quán)罪

我國(guó)的刑法是這樣對(duì)其進(jìn)行定義的：侵犯商標(biāo)權(quán)罪是違反商標(biāo)法規(guī)，侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，破壞商標(biāo)管理制度，危害社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)在經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中的地位和作用日益明顯和突出，該領(lǐng)域很快就成了犯罪分子實(shí)施犯罪行為的主要范圍。據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，在聯(lián)合國(guó)規(guī)定的十七中國(guó)際性犯罪行為中，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪是最嚴(yán)重、最普遍的，其中商標(biāo)權(quán)罪占據(jù)大部分比例，而在我國(guó)所結(jié)案的刑事案件中，該類犯罪行為也占到了知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪總和比例的80%以上。這個(gè)龐大的數(shù)據(jù)不僅說(shuō)明當(dāng)前的違法犯罪行為的日益猖獗，也說(shuō)明法律體系仍存在著很多的漏洞。

（二）在我國(guó)現(xiàn)行的法律體系中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇十分廣泛

但它實(shí)質(zhì)上具有著在社會(huì)領(lǐng)域流通的商價(jià)值品屬性，因此它沒(méi)有實(shí)質(zhì)的形體性，也就說(shuō)明知識(shí)商品的擁有并不等同于對(duì)該商品產(chǎn)權(quán)的擁有，加之知識(shí)商品的傳播途徑和方式呈現(xiàn)出多樣化特點(diǎn)，致使產(chǎn)權(quán)的所有人難以對(duì)其進(jìn)行直接的掌控，侵權(quán)行為也就越來(lái)越多。但問(wèn)題的根本并出現(xiàn)在立法上面，而是出現(xiàn)在司法解釋工作的滯后性上，也就使得定罪量刑缺失了科學(xué)、系統(tǒng)的具體標(biāo)準(zhǔn)。比如針對(duì)商標(biāo)犯罪，《經(jīng)濟(jì)犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)》中所規(guī)定的定罪量刑和追訴標(biāo)準(zhǔn)就不科學(xué)、不標(biāo)準(zhǔn)、不符合當(dāng)前的實(shí)際，有些問(wèn)題也沒(méi)有做出更進(jìn)一步的解釋，甚至將追訴標(biāo)準(zhǔn)與定罪標(biāo)準(zhǔn)等同了起來(lái)，這就使得定罪量刑缺失了客觀、公正與公平。而審判實(shí)踐不僅要依據(jù)實(shí)體法，也需要依據(jù)在此基礎(chǔ)上對(duì)其內(nèi)在問(wèn)題做出的司法解釋。那么在這樣的背景下，最高法院、最高人民檢察院就對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件的具體應(yīng)用將《刑法》中的相關(guān)條款進(jìn)行了多次的補(bǔ)充與修改，以此來(lái)具化、細(xì)化對(duì)商標(biāo)犯罪的規(guī)定，直至目前商標(biāo)犯罪的相關(guān)刑事立法以及司法解釋也呈現(xiàn)出了明顯的合理性，在打擊和嚴(yán)查商標(biāo)犯罪中起到了極其重要的作用。尤其是對(duì)刑法中有關(guān)商標(biāo)犯罪中的一些專業(yè)性術(shù)語(yǔ)進(jìn)行了解釋，使得定罪量刑的范圍、標(biāo)準(zhǔn)更加具體和詳細(xì)，極大的提高了刑法條款的可行性。

（三）修訂后的司法解釋與之前對(duì)該犯罪行為的規(guī)定有了極大的不同

其一，在定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)上有所降低，反向假冒犯罪行為的起刑標(biāo)準(zhǔn)是非法經(jīng)營(yíng)或銷售數(shù)額達(dá)5萬(wàn)元以上;非法制造商標(biāo)標(biāo)識(shí)的為非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額5玩以上或違法所得數(shù)額3萬(wàn)以上。而在《追訴標(biāo)準(zhǔn)》中對(duì)應(yīng)的數(shù)額分別是10萬(wàn)以上和20萬(wàn)以上。其二，對(duì)于“情節(jié)嚴(yán)重”的論述則包括了非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額3萬(wàn)以上或違法所得數(shù)額2萬(wàn)以上。其三，個(gè)犯與單位犯罪的起刑標(biāo)準(zhǔn)也有了具體的規(guī)定，并且兩者之間的數(shù)額差距從5倍縮減到了3倍。其四，明確了觸犯不同罪名時(shí)的處罰原則以及進(jìn)一步明確了“相同的商標(biāo)”的概念，這就使得商標(biāo)犯罪的形式、范圍有了更加明確地界定。比如1997年修訂的新刑法中就將侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪分為“假冒注冊(cè)商標(biāo)罪”、“銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪”、“非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪”;而在2001年的司法解釋中也將“生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪”納入到了商標(biāo)犯罪案件的行列中。

（四）由于時(shí)代的發(fā)展和科技的發(fā)達(dá)，商標(biāo)犯罪的形式愈加隱蔽和復(fù)雜

甚至有些已經(jīng)超出了刑法及司法解釋中的規(guī)定范圍，那么在執(zhí)行中勢(shì)必會(huì)出現(xiàn)無(wú)法可依的現(xiàn)象，這就說(shuō)明刑法使用出現(xiàn)了滯后性和模糊性。而商標(biāo)權(quán)在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一個(gè)國(guó)際國(guó)家都十分重視的問(wèn)題，并出臺(tái)了系列國(guó)際條約、公約，而我國(guó)國(guó)情的獨(dú)特性也使得刑法有著鮮明的國(guó)家屬性特點(diǎn)，因此我國(guó)刑法與國(guó)際公約、條約之間在該問(wèn)題的解釋、使用原則和范圍上還有一定的不同，彼此的不理解、不適用要求我國(guó)在執(zhí)行過(guò)程中必須要考慮到國(guó)際接軌問(wèn)題。

二、國(guó)際法視角下商標(biāo)犯罪刑法的使用范圍

（一）犯罪主體的使用范圍

在我國(guó)法律中對(duì)犯罪主體做出了明確的規(guī)定：犯罪的主體包括自然人主體和單位主體。而自然人主體指的是年滿18周歲（含18周歲）的公民;而單位主體則是指的是在工商管理部門注冊(cè)的企業(yè)、法人、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)以及其他社會(huì)團(tuán)體組織。侵犯注冊(cè)商標(biāo)犯罪的主體也包括在內(nèi)。所謂侵犯注冊(cè)商標(biāo)犯罪從法律角度上講指的是從事工商活動(dòng)的法人或公民違反商標(biāo)管理法規(guī)、不經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)來(lái)獲取利益，并且非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額或銷售數(shù)額較大、情節(jié)嚴(yán)重的犯罪行為。該行為破壞了工商管理制度、侵犯了他人商標(biāo)的專用權(quán)。

（二）犯罪主觀要件的使用范圍

（1）客體要件。該犯罪行為的犯罪客體具有雙重性，一般指的是國(guó)家的商標(biāo)管理活動(dòng)和商標(biāo)專用權(quán)主體的商標(biāo)權(quán)。一旦違法行為脫離了這兩個(gè)范圍，即使是受刑罰保護(hù)的其他社會(huì)關(guān)系也不構(gòu)成該類犯罪，而是其他對(duì)應(yīng)的犯罪類型。另外，侵犯商標(biāo)罪有著極其明顯的主觀性和作為性。商標(biāo)專用權(quán)的義務(wù)主體所負(fù)的義務(wù)是不作為的義務(wù)，只要義務(wù)主體不實(shí)施侵犯他人的注冊(cè)商標(biāo)的積極行為，就是對(duì)自己義務(wù)的履行，反之就是有意而為之，違反了自己的義務(wù)，觸犯了法律。但需要注意的是，犯罪分子違反的必須是商標(biāo)管理法規(guī)，若是其他并不構(gòu)成商標(biāo)犯罪，也是需要以它罪論處。若侵犯的商標(biāo)沒(méi)有進(jìn)行過(guò)注冊(cè)則不構(gòu)成犯罪。

怎樣去理解商標(biāo)注冊(cè)權(quán)呢？我們可以這樣將其分為：對(duì)商標(biāo)的注冊(cè)。申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的企業(yè)、法人、個(gè)人等主體要嚴(yán)格按照法律規(guī)定向有關(guān)部門申請(qǐng)、提交各種真實(shí)的、客觀的、完整的資料，而注冊(cè)機(jī)構(gòu)也需要根據(jù)法律規(guī)定認(rèn)真審核申請(qǐng)主體所提交的資料，并用規(guī)范的文書形式記錄在冊(cè)，完成注冊(cè)行為;對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)。商標(biāo)一旦注冊(cè)就受到了法律的保護(hù)，其他任何組織、個(gè)人都不能擅自使用、占用、冒用、偽造該商標(biāo)或者相同的商標(biāo)，以此來(lái)維護(hù)注冊(cè)主體的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定。否則就會(huì)受到法律的嚴(yán)懲。通常所提及的“假冒注冊(cè)商標(biāo)”的行為僅僅是違反了后者，使得注冊(cè)主體對(duì)商標(biāo)的專用權(quán)受到了侵害，而沒(méi)有對(duì)前者造成直接性的侵犯。

很對(duì)人會(huì)提出疑問(wèn)“既然是違反了后者，那與前者即商標(biāo)的注冊(cè)有什么關(guān)聯(lián)？”。實(shí)際上，通過(guò)對(duì)假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪的概念分析不難發(fā)現(xiàn)，“對(duì)商標(biāo)的注冊(cè)”是整個(gè)商標(biāo)管理活動(dòng)的基礎(chǔ)，只有申請(qǐng)人去注冊(cè)，才會(huì)引起后續(xù)系列的行為。一旦破壞了注冊(cè)商標(biāo)，也意味著刑法商標(biāo)犯罪的成立。因此假冒注冊(cè)商標(biāo)行為仍屬于商標(biāo)犯罪行為，這在1997年修訂的新刑法中就有著明確的規(guī)定和解釋。

（2）主觀要件。這就需要從侵犯注冊(cè)商標(biāo)犯罪的表現(xiàn)形式來(lái)分析。商標(biāo)是一個(gè)企業(yè)或單位的重要資產(chǎn)，是區(qū)別于其他商品的主要標(biāo)志。但由于商標(biāo)的可轉(zhuǎn)移性并且商標(biāo)所涉及法律之外的專業(yè)知識(shí)，刑事司法人員在判斷、認(rèn)定商標(biāo)侵犯案件中的罪與非罪、此罪與彼罪的問(wèn)題愈加困難。而根據(jù)現(xiàn)行《刑法》中的相關(guān)規(guī)定，侵犯人只有存在主觀上的故意才能構(gòu)成犯罪要件，若是侵犯人在不知道該商標(biāo)已注冊(cè)或者其他特殊情形下而侵害了注冊(cè)主體對(duì)商標(biāo)的專用權(quán)，則只承擔(dān)行政處罰與民事賠償責(zé)任。因此從這個(gè)角度上講，構(gòu)成犯罪的首要因素就是“動(dòng)機(jī)”，即“明知而為之”。具體來(lái)講，犯罪行為人對(duì)已注冊(cè)的商標(biāo)所具有的法律性質(zhì)和效力存在著認(rèn)知，也明白自己所要實(shí)施的行為是違法行為，這是主觀認(rèn)知故意;同時(shí)犯罪行為人又積極去追求因違法行為而帶來(lái)的違法所得，這是意志上的故意。由此司法人員對(duì)犯罪行為的主觀認(rèn)知就定位在了“明知”上，但《刑法》中并未對(duì)“明知”的含義、界定做出明確而具體的解釋。那么在2004年實(shí)施的《侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件解釋》中就補(bǔ)充了《刑法》中的“明知”范圍：1.知道自己銷售的商品上的注冊(cè)商標(biāo)被涂改、調(diào)換或者覆蓋的：2.因銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品受到過(guò)行政處罰或3.偽造、涂改商標(biāo)注冊(cè)人授權(quán)文件或者知道該文件被偽造、涂改的;4.其他知道或者應(yīng)當(dāng)知道是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的情形。由此也就很好理解侵犯注冊(cè)商標(biāo)的表現(xiàn)形式，即1.未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許2.擅自銷售侵犯商標(biāo)權(quán)的商品;3.偽造他人注冊(cè)商標(biāo)并將其用于商品或者擅自制造注冊(cè)商標(biāo)的;4.未經(jīng)持有該商標(biāo)的法人同意將該商標(biāo)用于自己的商品并投入市場(chǎng)的行為;5.商標(biāo)侵權(quán)是指因侵犯其他注冊(cè)商標(biāo)而侵犯其他專有權(quán)的行為。

而對(duì)于銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品犯罪來(lái)講，他們對(duì)“犯罪實(shí)施者是否為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品”存在著不確定性，這主要是由于假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的流通并不在法律保護(hù)的范圍內(nèi)，經(jīng)營(yíng)者在進(jìn)行交易時(shí)通常不是直接明說(shuō)，那么這個(gè)“明知”的要求就過(guò)于狹窄了。實(shí)際上，明知與確定并不是同一個(gè)概念，它的范圍要廣泛的多。比如某一商品假冒的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的信息不明確或者不確定這個(gè)商品是屬于假冒注冊(cè)商標(biāo)，但是只要是意識(shí)到這個(gè)商品具有假冒的可能性，這種行為就被納入到了“明知”的范圍。

由此來(lái)分析，商標(biāo)犯罪的刑法適用范圍，在銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的行為大多數(shù)是為了盈利或者非法收益。但也有部分行為是因?yàn)橐獙?shí)現(xiàn)其他的目的。比如為了降低對(duì)方的競(jìng)爭(zhēng)力度，打擊對(duì)方市場(chǎng)，毀壞對(duì)方形象和名譽(yù)等，這種不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為也是實(shí)施商標(biāo)犯罪的常有的動(dòng)機(jī)和現(xiàn)象。

四、結(jié)語(yǔ)

商標(biāo)是企業(yè)重要的無(wú)形資源。與企業(yè)其他有形資源相比，商標(biāo)資源更為特殊。目前，社會(huì)消費(fèi)水平正逐步由產(chǎn)品消費(fèi)向品牌消費(fèi)轉(zhuǎn)變，對(duì)商標(biāo)的保護(hù)更是知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的重要部分。由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)推進(jìn)，商標(biāo)侵害案件也日益增多，要想消除和改善這種現(xiàn)狀，刑法適用范圍必須要不斷地健全與完善，并探尋一條道路與國(guó)際法接軌。這將會(huì)是法律領(lǐng)域最具挑戰(zhàn)、也最需要重視和解決的課題。

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