摘? 要：云計(jì)算的出現(xiàn)，是IT行業(yè)第三次革命的產(chǎn)物。作為新興產(chǎn)業(yè)，知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)也尤為重要。本文主要以云環(huán)境下著作權(quán)歸屬展開討論，通過參考侵權(quán)理論來分析在云環(huán)境下間接侵權(quán)是否需要承擔(dān)責(zé)任。并提出試行補(bǔ)償制度，追求利益貧農(nóng)公衡，以在保護(hù)著作權(quán)的同時(shí)，也推動(dòng)新技術(shù)發(fā)展。

關(guān)鍵詞：云計(jì)算;著作權(quán);間接侵權(quán);補(bǔ)償金

隨著互聯(lián)網(wǎng)、計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展，云計(jì)算也逐漸形成，在近年來發(fā)展迅速。微軟，谷歌等行業(yè)大頭都開始制定自己的云計(jì)算服務(wù)，2008年我國在無錫也成立了第一個(gè)云計(jì)算中心。我國2009年成立了第一個(gè)云計(jì)算協(xié)會(huì)，隨后，多個(gè)省份都發(fā)布了云計(jì)算發(fā)展計(jì)劃。云計(jì)算環(huán)境下的著作權(quán)保護(hù)成為當(dāng)下熱門討論的話題，云計(jì)算的出現(xiàn)給傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)帶來了新的問題，需要盡快完善解決。

一、云計(jì)算的交付模式

云計(jì)算的定義一直都有很多不同版本，人們對它的理解多用自身感受來描述，云計(jì)算給我們的感覺就像自來水一樣，可以根據(jù)我們的需求來變化。云計(jì)算的特點(diǎn)在于便捷，可隨需訪問，例如在線游戲，網(wǎng)上點(diǎn)菜等都屬于云計(jì)算的典型代表。可以將云計(jì)算理解為互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的升級，它具備互聯(lián)網(wǎng)的功能，但是比互聯(lián)網(wǎng)更加虛擬化，節(jié)省了大量流量，儲(chǔ)存空間較大，可以滿足用戶需求。一般來說，云計(jì)算可分為三種模式：基礎(chǔ)設(shè)施即服務(wù)（laaS）、平臺(tái)即服務(wù)（PaaS）以及軟件即服務(wù)（SaaS），根據(jù)云計(jì)算分布模式，可分為私有云、混合云、社區(qū)云、公共云等四種。私有云是單一組織構(gòu)成運(yùn)作，公共云是一種開放場所，廣泛存在于公共場所，人們可以利用網(wǎng)絡(luò)來獲得服務(wù);私有云跟公共云相結(jié)合產(chǎn)生了社區(qū)云和混合云，這兩種云模式包含了私有空間以及公共部分。

二、云計(jì)算環(huán)境下的著作權(quán)歸屬

在云計(jì)算環(huán)境之下，網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)將作品數(shù)字化，通過計(jì)算機(jī)技術(shù)將聲音，文字，圖像等轉(zhuǎn)換成編碼，這種作品數(shù)字化并沒有改變原有作品，僅僅把作品內(nèi)容載體發(fā)生變化。

原創(chuàng)是著作保護(hù)的前提，但是原創(chuàng)性概念在實(shí)際操作中顯得概念模糊，導(dǎo)致難以對其劃定標(biāo)準(zhǔn)。一些發(fā)達(dá)國家對著作權(quán)的保護(hù)比較苛刻，例如美國對保護(hù)著作權(quán)范圍較廣，不管是功能性作品還是實(shí)際作品都可受到保護(hù)。但是這也存在一些缺陷，保護(hù)范圍過寬，容易讓公民失去使用權(quán)力。原創(chuàng)性不僅需要獨(dú)立創(chuàng)作，同時(shí)對創(chuàng)作的作品需要有高質(zhì)量，所以也導(dǎo)致部分作品在著作保護(hù)之外，例如電話本，地圖等等。獨(dú)創(chuàng)性需要有一個(gè)評判標(biāo)準(zhǔn)，獨(dú)創(chuàng)高低需要保持平衡，考慮作者以及大眾的利益，需要制定最低標(biāo)準(zhǔn)。

在這種標(biāo)準(zhǔn)下，云用戶可以產(chǎn)生更多的獨(dú)創(chuàng)性作品。假如作者將獨(dú)創(chuàng)性作品上傳，只有作者本身才可隨意使用，假如是非權(quán)利人必須在作者同意的情況下才可使用，否則將造成侵權(quán)。如果云計(jì)算服務(wù)自動(dòng)生成的作品，例如在線翻譯，用戶不用通過自己的勞動(dòng)力獲得，則就不具備著作保護(hù)權(quán)利，其著作保護(hù)權(quán)屬于云服務(wù)商。但是作品的自動(dòng)生成技術(shù)是云服務(wù)開發(fā)商提供，這一技術(shù)專利可獲得著作保護(hù)權(quán)。在互相交流創(chuàng)作的情形下，云用戶利用云程序形成的作品，例如“OBS”，有些學(xué)者認(rèn)為這一作品成為合作作品，在云計(jì)算環(huán)境下，這種作品受到限制不能將其完全利用。例如在線編輯，假如云用戶在云計(jì)算環(huán)境下創(chuàng)作作品，那么這一作品也應(yīng)受到保護(hù)。另外，云服務(wù)商在提供服務(wù)過程中，由于自身目的，會(huì)形成一定作品，假如云服務(wù)商的網(wǎng)頁設(shè)計(jì)創(chuàng)作度高，設(shè)計(jì)新穎，則可以獲得著作保護(hù)權(quán)。

三、云計(jì)算環(huán)境下的侵權(quán)責(zé)任

（一）直接責(zé)任和間接責(zé)任的區(qū)分

侵害著作權(quán)大概可分為兩大類：直接侵權(quán)以及間接侵權(quán)。直接侵權(quán)是指私自盜用作者視頻，未經(jīng)過作者許可，與主觀過錯(cuò)不相關(guān)。間接侵權(quán)指的是幫助他人直接侵權(quán)行為，或者使用挑唆，引誘的方式進(jìn)行直接侵權(quán)，擴(kuò)大侵權(quán)后果的行為。云服務(wù)商在微晶允許的情況下，私自將作品放在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上轉(zhuǎn)播，這種情況屬于直接清泉。在私有云中，私自盜取加密作品在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行傳播，屬于直接侵權(quán)。所以很多用戶有此類擔(dān)憂而不敢使用云計(jì)算。間接侵權(quán)相對直接侵權(quán)來說，要復(fù)雜的多。

云服務(wù)商的本質(zhì)是提供服務(wù)，在服務(wù)過程中，侵權(quán)作品并非是服務(wù)商所謂。云服務(wù)商充其量屬于中間商，承擔(dān)間接侵權(quán)責(zé)任。

（二）間接侵權(quán)過錯(cuò)的認(rèn)定

間接侵權(quán)構(gòu)成需要滿足兩個(gè)條件：即主觀過錯(cuò)和客觀行為，其中客觀行為比較容易區(qū)分，主觀行為則較為復(fù)雜?？陀^行為包括服務(wù)商提供信息儲(chǔ)存，信息傳輸定位等，主觀過錯(cuò)在云計(jì)算過程中十分復(fù)雜。1984年典型案件“索尼案”中，在認(rèn)定幫助侵權(quán)的過程中利用“實(shí)質(zhì)非侵權(quán)”理論，被告提供的商品可同時(shí)滿足合法與非法用途時(shí)，可以免除侵權(quán)責(zé)任。實(shí)質(zhì)非侵權(quán)在索尼案后，不斷被別人引用，成為網(wǎng)絡(luò)技術(shù)中的免死金牌。

以傳播作品為例，假如傳播的作品是正在熱映中的作品，這類作品制片人投入了大量成本，所以不可能讓這類作品在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上免費(fèi)傳播，針對此類作品，云服務(wù)商會(huì)有較高警惕，如果作品內(nèi)容過長，需要?jiǎng)h除或者屏蔽。音樂作品判定較復(fù)雜，很難從作品，專輯來判斷作品是否侵權(quán)，有些用戶在演唱作品后貼上流行音樂的標(biāo)簽。有些剛錄制的音樂作品很紅，有些音樂人會(huì)出一些同名作品蹭熱度。云服務(wù)上承擔(dān)的責(zé)任較重，音樂作品非法復(fù)制需要承擔(dān)一定責(zé)任，而文字作品內(nèi)容很難對其判斷。所以在熱播的影視作品中，云服務(wù)商有義務(wù)對其進(jìn)行資格審查。

就云服務(wù)部署來說，私有云云服務(wù)需要對作品進(jìn)行保護(hù)，采取相對措施保護(hù)作品的安全，這是云服務(wù)商需要承擔(dān)的責(zé)任。假如私有云中的作品在網(wǎng)上公開進(jìn)行傳播，除非是用戶自行主動(dòng)傳播，其他傳播方式都屬于直接侵權(quán)。假如是因?yàn)榧夹g(shù)原因?qū)е掠脩魯?shù)據(jù)被盜竊，就技術(shù)行為而言，云計(jì)算未構(gòu)成直接侵權(quán)行為，但是云服務(wù)商有責(zé)任保護(hù)云安全，需要承擔(dān)間接責(zé)任。公共云中，云服務(wù)承擔(dān)的義務(wù)較少，因?yàn)樽髌吩诰W(wǎng)絡(luò)上可自由傳播利用，屬于公共資源。對混合云而言，需要合理區(qū)分私有云以及公共云模式，承擔(dān)相應(yīng)具體義務(wù)。

LaaS、PaaS、SaaS都是將軟件進(jìn)行虛擬化，提供給用戶使用。但是服務(wù)方式不同，云服務(wù)的義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)也不相同。以信息定位為例，云服務(wù)提供商實(shí)際意義上并沒有復(fù)制作品，僅僅是提供了連接，這只能說明鏈接可能加快作品侵權(quán)傳播。云服務(wù)提供商不可能將所有鏈接審查，這是一項(xiàng)重大的任務(wù)，在明知作品涉嫌侵權(quán)的情況下承擔(dān)間接侵權(quán)責(zé)任。

云服務(wù)實(shí)施方式而言，供應(yīng)商名著侵權(quán)，例如環(huán)球唱片起訴阿里巴巴錄音制作案中，音樂搜索分類復(fù)雜，包括歐美經(jīng)典，全部歌手等，正常來說這些文案已經(jīng)涉及到侵權(quán)，應(yīng)該承擔(dān)間接侵權(quán)責(zé)任。云計(jì)算環(huán)境下，云服務(wù)提供商承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任需要根據(jù)作品傳播方式來認(rèn)定。

四、尋求利益平衡杠桿的支點(diǎn)：補(bǔ)償金制度

一般在事故發(fā)生后才履行責(zé)任承擔(dān)，認(rèn)定過錯(cuò)存在很強(qiáng)主觀性，判斷比較復(fù)雜。云計(jì)算環(huán)境下保護(hù)著作權(quán)不應(yīng)該僅僅局限在事后責(zé)任承擔(dān)，還應(yīng)該在事前完善利用模式。作品利用方式有很多種，在云計(jì)算服務(wù)過程中，如果需要利用著作權(quán)，就必須經(jīng)過權(quán)利人同意，只有這樣才能傳播作品，但是這一做法需要耗費(fèi)大量成本。對于云計(jì)算本身來說，云服務(wù)對孤兒作品的著作權(quán)，想利用但怯用，所以只能放棄，這一做法對云計(jì)算的發(fā)展是極為不利的。云計(jì)算服務(wù)提供往往包含了多個(gè)國家，要想獲得許可同意，很容易引起法律沖突。所以云計(jì)算環(huán)境下作品不僅要順應(yīng)技術(shù)的發(fā)展同時(shí)還要在實(shí)際中有可操作性。

云計(jì)算環(huán)境下對數(shù)據(jù)的保護(hù)可通過加密的方式實(shí)現(xiàn)。有時(shí)使用匿名技術(shù)，其實(shí)就是變相剝削著作權(quán)。對技術(shù)本身來說，需要對加密，儲(chǔ)存技術(shù)合理利用。全球用戶眾多，著作權(quán)保護(hù)困難重重。既然這種狀態(tài)難以維持，可以使用補(bǔ)償金制度來尋求利益平衡杠桿的支點(diǎn)。

在早期，人們對著作權(quán)保護(hù)并沒有很強(qiáng)的意識，復(fù)制內(nèi)容讓人忽視了間接侵權(quán)。隨著科技的不斷發(fā)展，出現(xiàn)了很多侵犯著作權(quán)的產(chǎn)物，例如錄音帶，磁帶等。這些設(shè)備有很多合理用途，并不一定用在侵權(quán)上。例如錄音帶可以錄下人的聲音或者自然的聲音。補(bǔ)償金制度指的是權(quán)利人可以通過作品獲得收入，當(dāng)有人復(fù)制作品時(shí)，就需要按照一定的比例向權(quán)利人支付賠償金。例如《德國著作權(quán)法》就制定了具體的并不常見制度。云計(jì)算環(huán)境下，補(bǔ)償金制度在于對權(quán)利人合理賠償，在鼓勵(lì)原創(chuàng)的同時(shí)，作者又能得到補(bǔ)償，可以推進(jìn)云服務(wù)的發(fā)展，讓多方受益。例如孤兒作品，可以先使用后付費(fèi)，這樣才可以有效解決著作權(quán)問題。在實(shí)際操作中，云計(jì)算多屬于多個(gè)國家合作趨勢，每個(gè)國家的法律法規(guī)都各不相同，所以補(bǔ)償金制度的制定牽扯到多方問題，容易產(chǎn)生法律沖突，影響國家利益。補(bǔ)償金制度的制定，需要政府之間加強(qiáng)溝通，多方共同制定出一個(gè)合理計(jì)劃，采取最佳比例補(bǔ)償，讓作品在云計(jì)算環(huán)境下實(shí)現(xiàn)最大價(jià)值，讓補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)順應(yīng)市場發(fā)展。管理者可以開發(fā)計(jì)算機(jī)軟件，讓用戶在登錄時(shí)向組織注冊，按照下載作品數(shù)量付費(fèi)。所以補(bǔ)償金制度的出現(xiàn)可以權(quán)衡利益支點(diǎn)，順應(yīng)時(shí)代發(fā)展。

五、結(jié)束語

在科技的飛速發(fā)展下，云計(jì)算技術(shù)環(huán)境將會(huì)越來越好，云計(jì)算環(huán)境下的著作權(quán)保護(hù)是目前需要解決的新問題。云計(jì)算環(huán)境之下，數(shù)字化作品著作權(quán)應(yīng)該有最低評判標(biāo)準(zhǔn)，判斷其能否受到法律保護(hù)。侵犯著作權(quán)必須區(qū)分直接責(zé)任和間接責(zé)任侵權(quán)。補(bǔ)償金制度可以有效保護(hù)著作權(quán)，不僅對創(chuàng)作者有利，同時(shí)也有利于平臺(tái)的發(fā)展，讓作者獲得更多的收益，促進(jìn)云計(jì)算的發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

[1]楊磊.云計(jì)算環(huán)境下著作權(quán)保護(hù)研究[J].法制博覽，2015（23）：56-56.

[2]徐素萍，李文全.云計(jì)算環(huán)境下著作權(quán)保護(hù)評價(jià)研究[J].前沿，2019（05）.

[3]蘇晗.云計(jì)算環(huán)境中著作權(quán)法律保護(hù)研究[J].法制與社會(huì)，2018（13）：246-247.

[4]許穎.云計(jì)算環(huán)境下著作權(quán)問題研究[J].中國集體經(jīng)濟(jì)，2018（30）：103-104.

[5]趙崇.“互聯(lián)網(wǎng)+”環(huán)境下的著作權(quán)默示許可制度研究[D].2020.

[6]王曉星.云計(jì)算技術(shù)下版權(quán)保護(hù)立法的檢視與矯治路徑[J].消費(fèi)導(dǎo)刊，2020（01）：163-164.

[7]張浩.云計(jì)算環(huán)境下的等級保護(hù)淺析[J].網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)與應(yīng)用， 2019，219（03）：52-52.

[8]付士輝，宋巍，曲蕓潁.大數(shù)據(jù)云計(jì)算環(huán)境下數(shù)據(jù)安全的研究[J]. 產(chǎn)業(yè)科技創(chuàng)新，2019，11（11）：74-75.

[9]陳星鵬.基于云計(jì)算環(huán)境下信息安全的研究[J].新教育時(shí)代電子雜志（學(xué)生版），2018（21）：121.

[10]付涵.對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)保護(hù)的探討[J].經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊，2019，399（13）：199-200.

作者簡介

余祥，男，籍貫：安徽阜陽，學(xué)歷：碩士，畢業(yè)于倫敦瑪麗女王大學(xué)，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)法。

北京京安（合肥）律師事務(wù)所? 230000