孫睿

摘要：隨著信息技術(shù)的發(fā)展，支付方式也發(fā)生了巨大的改變，由傳統(tǒng)的現(xiàn)金支付、信用卡支付慢慢轉(zhuǎn)向移動(dòng)支付，與此同時(shí)，針對(duì)移動(dòng)支付發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)侵財(cái)犯罪也層出不窮。在司法實(shí)踐中，刑法對(duì)網(wǎng)絡(luò)侵占財(cái)產(chǎn)罪的規(guī)定和處罰與傳統(tǒng)的侵占財(cái)產(chǎn)罪沒有區(qū)別。主要分為盜竊罪、詐騙罪、信用卡詐騙罪三種，其中爭(zhēng)議點(diǎn)主要集中在移動(dòng)支付賬戶是否可以評(píng)價(jià)為信用卡，以及“機(jī)器人”是否可以被騙?；诖?，在刑法上對(duì)該行為作出具體定性確有必要。

關(guān)鍵詞：移動(dòng)支付 盜竊罪 詐騙罪 信用卡詐騙罪

中圖分類號(hào)：D924 ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ?文章編號(hào)：1009-5349（2020）03-0063-02

伴隨著人類社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步，支付方式也由商品支付，到貨幣支付，再到現(xiàn)如今的移動(dòng)支付為主。與此同時(shí)，侵犯他人財(cái)產(chǎn)類犯罪的犯罪形式也層出不窮，從傳統(tǒng)的針對(duì)現(xiàn)實(shí)空間的動(dòng)產(chǎn)，到冒用他人信用卡轉(zhuǎn)移資金，再到現(xiàn)如今利用非法或者合法行為獲取他人移動(dòng)支付賬戶賬號(hào)密碼從而非法轉(zhuǎn)移他人移動(dòng)支付賬戶資金的犯罪行為。隨之而來的則是在移動(dòng)支付的大環(huán)境下，對(duì)于侵犯財(cái)產(chǎn)行為的刑法定性問題，這在近年來的相關(guān)判例和理論界均爭(zhēng)議不斷，本文嘗試從爭(zhēng)議焦點(diǎn)出發(fā)，盡量理清該類犯罪的行為模式，以求準(zhǔn)確定性。

一、轉(zhuǎn)移他人移動(dòng)支付賬戶資金案件類型

司法實(shí)踐中主要分為兩種類型，區(qū)別在于資金具體的來源。

第一種類型是行為人直接轉(zhuǎn)移他人移動(dòng)支付賬戶中的資金，不涉及綁定的信用卡，例如，2016年1月2日，被告人趙某在使用女友王某的手機(jī)時(shí)發(fā)現(xiàn)王某支付寶賬戶內(nèi)有大量錢款，在猜中支付密碼后，趙某使用自己的手機(jī)登錄被害人王某的支付寶賬戶，分多次將該賬戶內(nèi)的10萬元轉(zhuǎn)入自己的銀行賬戶內(nèi)。

第二種是通過第三方支付賬戶從他人信用卡上盜取資金，或者重新綁定受害人的信用卡，通過一個(gè)已知的手機(jī)賬戶從另一個(gè)人的信用卡上盜取資金。例如，2015年8月8日被告人廖某趁被害人何某吃飯之際，將其留在飯店的背包占為己有。而后在背包里發(fā)現(xiàn)了受害人的手機(jī)，遂從其支付寶綁定的卡中轉(zhuǎn)出7000元至自己的賬戶。

二、移動(dòng)支付賬戶資金之定性

移動(dòng)支付賬戶中綁定的信用卡內(nèi)的資金無須做過多考慮，但是對(duì)于移動(dòng)支付賬戶內(nèi)的余額等資金的性質(zhì)尚無明確的定義，主要分為兩種觀點(diǎn)，一種是“債權(quán)憑證說”，一種是“數(shù)字化財(cái)物說”。

“債權(quán)憑證說”顧名思義，是指信用卡、存折和第三方支付賬戶中的相應(yīng)金額實(shí)際上被銀行占用，而信用卡和存折只是一種債權(quán)憑證。賬戶記錄代表客戶對(duì)銀行和支付寶公司享有的債權(quán)。該觀點(diǎn)我認(rèn)為欠妥，因?yàn)閷⒇?cái)產(chǎn)不論是放置于金融機(jī)構(gòu)或是移動(dòng)支付賬戶中，其性質(zhì)均為歸自己所有的財(cái)物，并不會(huì)因?yàn)槠浯鎯?chǔ)方式而改變本身的性質(zhì)。

而“數(shù)字化財(cái)物說”，是指移動(dòng)支付賬戶中的貨幣或者信用卡賬戶中的貨幣，在網(wǎng)絡(luò)空間或是現(xiàn)實(shí)空間中均為一般等價(jià)物。由于移動(dòng)支付賬戶及信用卡賬戶中的資金在日常生活中與紙質(zhì)貨幣無異，充當(dāng)著一般等價(jià)物的角色，而在日常生活中紙質(zhì)貨幣固然是財(cái)物無疑。同時(shí)，信用卡、支付寶、微信等都在相當(dāng)?shù)某潭忍娲思堎|(zhì)貨幣的使用，此時(shí)信用卡及移動(dòng)支付賬戶中的錢款同紙質(zhì)貨幣實(shí)際上扮演著相同的角色，因此，紙質(zhì)貨幣固然是我國(guó)刑法侵財(cái)類犯罪的標(biāo)準(zhǔn)客體，相對(duì)應(yīng)的，移動(dòng)支付賬戶及信用卡賬戶中的資金也必然可以作為侵財(cái)類犯罪之客體。

綜上所述，在移動(dòng)支付賬戶中，不論是第三方賬戶或是信用卡賬戶中的錢款，均應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為刑法侵財(cái)類犯罪的對(duì)象，其本質(zhì)為需要依靠賬戶和密碼才能支配的數(shù)字化財(cái)物。

三、實(shí)踐處理中行為性質(zhì)認(rèn)定之誤區(qū)

現(xiàn)今司法實(shí)踐中，基于移動(dòng)支付發(fā)生的侵財(cái)類犯罪大多被定性為盜竊罪，最高人民法院刑事指導(dǎo)案例中也屢見不鮮。但我對(duì)此有以下質(zhì)疑。

首先，盜竊罪與詐騙罪的本質(zhì)區(qū)別在于取得財(cái)物的行為方式是基于“主動(dòng)取得”還是“被動(dòng)獲取”，此乃該問題討論之前提。在這里我們以支付寶為例，根據(jù)《支付寶服務(wù)協(xié)議》的規(guī)定，“支付寶服務(wù)是支付寶向您提供的非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)，是受您委托代您收款或付款的資金轉(zhuǎn)移服務(wù)。其中，代收代付款項(xiàng)服務(wù)是指支付寶為您提供的代為收取或代為支付款項(xiàng)的服務(wù)”?；谠摋l款我們可以清楚得知，移動(dòng)支付中第三方所提供的僅僅是代為收取或者代為支付的服務(wù)，但正是由于第三方代為提供服務(wù)的存在，導(dǎo)致通過移動(dòng)支付平臺(tái)轉(zhuǎn)移他人財(cái)物勢(shì)必要通過第三方提供“代為轉(zhuǎn)移”服務(wù)，此時(shí)的轉(zhuǎn)移財(cái)物行為，并不符合傳統(tǒng)盜竊中“主動(dòng)取得”這一行為特征，反而更貼近于第三方基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而使得行為人“被動(dòng)獲取”。

其次，秘密竊取也是傳統(tǒng)盜竊罪的重要特征，而在移動(dòng)支付背景下這一特征并無存在的可能性。仍以支付寶為例，根據(jù)《支付寶服務(wù)協(xié)議》的規(guī)定，“支付寶賬戶所記錄的資金余額不同于您本人的銀行存款，不受《存款保險(xiǎn)條例》保護(hù)，其實(shí)質(zhì)為您委托支付寶保管的、所有權(quán)歸屬于您的預(yù)付價(jià)值。該預(yù)付價(jià)值對(duì)應(yīng)的貨幣資金雖然屬于您，但不以您本人名義存放在銀行，而是以支付寶名義存放在銀行，并且由支付寶向銀行發(fā)起資金調(diào)撥指令”。同時(shí)支付寶等第三方移動(dòng)支付機(jī)構(gòu)并非我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)，因此，我們通過充值等方式放置于支付寶賬戶內(nèi)的資金實(shí)際上支付寶公司并未直接管理或者使用，而是間接地放置于銀行等金融機(jī)構(gòu)代為保管。

因此，當(dāng)行為人通過移動(dòng)支付平臺(tái)轉(zhuǎn)移他人賬戶資金的時(shí)候，實(shí)際上是通過其基于合法或者非法的前行為獲得了受害人正確的賬戶及密碼后，登錄該賬戶，向第三方支付平臺(tái)發(fā)出了代為轉(zhuǎn)移操作相應(yīng)資金的指令，轉(zhuǎn)移操作由第三方平臺(tái)代為管理的他人資金，由此我們可以得出，即使行為人在實(shí)施該轉(zhuǎn)移資金行為時(shí)認(rèn)為自己的行為對(duì)于受害人是秘密實(shí)施，同時(shí)其獲取賬戶及密碼的行為也是秘密實(shí)施，但是行為人不可能不知道自己的一系列行為都是需要通過第三方平臺(tái)的“配合”才能得以完成。基于此，該轉(zhuǎn)移資金行為對(duì)于第三方平臺(tái)來說是完全公開的，也就毫無秘密可言，更談不上“秘密竊取”。