摘 要：合資企業(yè)前期建設資金短缺，中方股東先行墊資。墊資導致第二期出資困難。雙方討論可否將墊資認定為出資，外方股東因中國對注冊資本實行嚴格管理，持謹慎態(tài)度，咨詢律師是否可行。律師經(jīng)過研究認為債權(quán)（墊資）轉(zhuǎn)出資可行。

關(guān)鍵詞：債權(quán);債權(quán)轉(zhuǎn)出資

《民法通則》第八十四條 債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務的人是債務人。

從會計意義看，債權(quán)是指單位未來收取款項的權(quán)利，包括應收賬款、應收票據(jù)、其他應收款等。

一個合資企業(yè)找到我，說合資合同約定合資雙方所認繳出資一年內(nèi)實繳到位。已經(jīng)繳納第一期出資，現(xiàn)急需進行第二期出資。企業(yè)前期建設需要大量資金，商定由中方股東代合資企業(yè)進行墊資，墊資數(shù)額巨大，導致第二期出資時，中方股東資金緊張。在外方股東看來這就是很簡單的事，無論是墊資還是投資反正都是投入企業(yè)了，應該認可。由于中國實行相對嚴格的注冊資本制度，外方股東不想違反法律法規(guī)的規(guī)定，想咨詢一下，能否把中方股東的前期墊付款轉(zhuǎn)為第二期出資，是否合法。如果能操作，就委托我出具相關(guān)的法律文件并協(xié)助登記備案。

通過查閱發(fā)現(xiàn)很多債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的文章，卻少有債權(quán)轉(zhuǎn)出資的資料。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，《公司注冊資本登記管理規(guī)定》要求增加注冊資本，但合資企業(yè)明確要求不能增加注冊資本。

本文要討論的就是中方股東在合資企業(yè)建設過程中按照商定進行墊資形成的債權(quán)的處置的問題，在合資企業(yè)會計記賬上就是列為其他應付款科目，而在中方股東會計記賬上則列為其他應收款科目。

一、法律依據(jù)

《公司法》第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第五條 股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。

股東或者發(fā)起人不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

《中華人民共和國公司登記管理條例》第三十六條 公司章程修改涉及登記事項的，公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關(guān)備案。

二、債權(quán)出資的可行性

我國在債權(quán)出資的立法上并不明確，但是公司法對于出資形式的規(guī)定也給債權(quán)出資留有了一定的余地，即“《公司法》第二十七條…等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資”這一句話。

而一個社會的財產(chǎn)權(quán)基本可以分為兩類，即物權(quán)和債權(quán)。

如果本次合資公司擬操作的“債權(quán)轉(zhuǎn)出資”所涉及該債權(quán)符合：可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓，就可認為符合上述法律規(guī)定的積極條件，同時也不違反其消極條件。

三、風險與防范

債權(quán)出資可能導致的風險主要有以下幾個方面：一是債權(quán)的真實性問題;二是債權(quán)的交付問題;三是債權(quán)履行瑕疵問題。

債權(quán)出資可能導致的風險可控：債權(quán)的真實性可以通過審計和評估進行有效計量;債權(quán)的交付和債權(quán)的履行也不存在問題，可以通過驗資保證注冊資本實繳到位;債權(quán)履行不存在瑕疵問題，風險更加可控，就是該債權(quán)是已經(jīng)用在合資企業(yè)的前期建設上，只需要從會計的角度進行計量便可。

便告知合資企業(yè)可以通過債權(quán)轉(zhuǎn)出資來解決目前困境，法律上不存在障礙。

四、調(diào)查

從理論、法理上進行了論證，還需要從實際操作層面進行調(diào)查。去了縣、市兩級的商務局和工商局進行了詳細的調(diào)查，了解到：修改合資合同里出資方式的規(guī)定、相應修改公司章程、簽署債權(quán)轉(zhuǎn)出資的三方協(xié)議（合資企業(yè)、外方股東、中方股東）;修改公司章程屬于工商備案登記事項，需要工商備案;因為不涉及外匯的出入境，外匯管理局不做要求。

五、實際操作

合資公司對中方股東有具體數(shù)額的其他應付款，合資企業(yè)聘請會計師事務所、評估機構(gòu)對公司進行審計和評估，審計和評估采用同一基準日，該債權(quán)評估數(shù)額高于審計數(shù)額，審計數(shù)額不高于賬面值，各方?jīng)Q定以審計數(shù)額為準。

合資企業(yè)召開董事會會議，通過了“XX有限公司中方股東債權(quán)（墊付款）轉(zhuǎn)為出資的議案”;修改了合資合同、公司章程。

簽訂由XX有限公司、中方股東、外方股東簽署的“XX有限公司中方股東債權(quán)（墊付款）轉(zhuǎn)為出資”的三方協(xié)議。

聘請會計師事務所對合資公司履行三方協(xié)議后進行驗資，并出具《驗資報告》：經(jīng)審驗，XX有限公司注冊資本已經(jīng)全部實繳到位。

至此，合資公司的難題得以合理合法解決，各方對律師的工作非常滿意。

參考文獻

[1]《民法通則》，1986年4月12日由第六屆全國人民代表大會第四次會議修訂通過，1987年1月1日起施行。

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[3]《外商投資企業(yè)法》，由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會常務委員會于2000年10月31日通過，自公布之日起施行。

[4]《公司登記管理條例》，1994年6月24日中華人民共和國國務院令第156號發(fā)布，2005、2014年進行了修訂。

[5]《公司注冊資本登記管理規(guī)定》，2014年2月20日國家工商行政管理總局令第64號公布，自2014年3月1日起施行。

作者簡介：高占鵬;2019年中國政法大學律師學院在職研京師班;所在城市：山東省濰坊市。

（作者單位：北京市京師（濰坊）律師事務所）