摘要：公司高級(jí)管理人員是公司自治的重要主體，也是勞動(dòng)爭(zhēng)議的重要當(dāng)事人，其即具有勞動(dòng)者的屬性，也具有雇主的屬性。基于高管的雙重屬性，其受到了《公司法》和《勞動(dòng)合同法》的調(diào)整與規(guī)制，從而在法律適用上產(chǎn)生了爭(zhēng)議與困境。為達(dá)到實(shí)質(zhì)正義的效果，區(qū)分不同情形差異適用《勞動(dòng)合同法》：一種是完全適用的情形，基于勞動(dòng)者的屬性，公司高管人員應(yīng)當(dāng)完全適用《勞動(dòng)合同法》有關(guān)勞動(dòng)者基本權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，以及有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)和競(jìng)業(yè)限制的規(guī)定。另一種是部分排除的情形，基于其雇主屬性，不能完全適用《勞動(dòng)合同法》的全部條款，應(yīng)當(dāng)有選擇的采取排除適用的方式適用。

關(guān)鍵詞：公司高管；勞動(dòng)者；雇主；差異適用

熱播劇《都挺好》中眾城集團(tuán)內(nèi)部斗爭(zhēng)引發(fā)了公眾熱議，電視劇以明總幫助蒙總復(fù)出召集董事會(huì)開(kāi)除作奸作惡的高管孫副總和張副總來(lái)宣告內(nèi)部爭(zhēng)斗的平息。公司高管是不是勞動(dòng)者？公司高管與公司存在何種法律關(guān)系？這些問(wèn)題引發(fā)了法律人的思考。對(duì)公司高級(jí)管理人員的內(nèi)涵和外延作出明確、科學(xué)、合理地界定是正確適用法律的前提。同時(shí)，正確適用勞動(dòng)合同法則既有利于維護(hù)公司高管的合法權(quán)益，也有利于規(guī)范用人單位的經(jīng)營(yíng)秩序。

一、公司高管的法律屬性分析

（一）公司高管人員的勞動(dòng)者屬性分析

而判斷一個(gè)法律主體是否屬于勞動(dòng)者，從屬性關(guān)系是其核心要素。從屬性法律關(guān)系是判斷用人單位與勞動(dòng)者的核心要素，對(duì)于從屬性關(guān)系這一法律概念，應(yīng)該從當(dāng)前的學(xué)界主流觀點(diǎn)人身從屬性和經(jīng)濟(jì)從屬性的角度出發(fā)，分析人身從屬性與經(jīng)濟(jì)從屬性的特征和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合公司高管的自身特點(diǎn)，論證公司高管是否具備人身從屬性和經(jīng)濟(jì)從屬性。

人身從屬性是指勞動(dòng)者必須被納入用人單位的組織體系之中，成為用人單位的一名成員，在用人單位的指揮、命令、管理下提供勞動(dòng)，用人單位對(duì)勞動(dòng)者擁有廣泛指示權(quán)，“因此，人格上的從屬性系勞動(dòng)者自行決定之自由權(quán)的一種壓抑”。公司高管與用人單位簽訂履行職務(wù)的合同之后，需要接受董事會(huì)的決議和指示開(kāi)展工作。在履行職務(wù)的過(guò)程中，其與普通勞動(dòng)者一樣，履行職務(wù)的行為與其自身的人身是密不可分的。從“人身從屬性”的角度來(lái)看，狹義的公司高管符合勞動(dòng)者的屬性要求。經(jīng)濟(jì)從屬性是指勞動(dòng)者必須為他人提供勞動(dòng)，勞動(dòng)者與用人單位之間存在經(jīng)濟(jì)上的依賴關(guān)系。董事會(huì)決定經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等公司高管的報(bào)酬。從“經(jīng)濟(jì)從屬性”的角度來(lái)看，公司高管符合勞動(dòng)者的屬性要求。

（二）公司高管人員的雇主屬性分析

具體而言，公司高管人員的雇主屬性體現(xiàn)在以下方面：

首先，公司高管人員具有代理人乃至法定代表人的特性?！豆痉ā返谑龡l規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記”。據(jù)此，經(jīng)理的地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出普通員工，在一定情形下，可以作為公司法定代表人對(duì)外代表公司進(jìn)行民商事活動(dòng)。其次，公司高管人員具有經(jīng)營(yíng)管理權(quán)和指示命令權(quán)。基于公司事務(wù)繁雜，加之召集股東會(huì)或大會(huì)的程序繁瑣，實(shí)際上，公司高管人員就相當(dāng)于雇主制度的延伸，是代表股東利益的人。從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，公司高管人員具有與勞動(dòng)者相對(duì)立的一面即雇主的屬性。

二、公司高管差異適用勞動(dòng)合同法的具體設(shè)計(jì)

在適用《勞動(dòng)合同法》時(shí)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分兩種不同的情形：一種是完全適用的情形，基于勞動(dòng)者的屬性，公司高管人員應(yīng)當(dāng)完全適用《勞動(dòng)合同法》有關(guān)勞動(dòng)者基本權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，以及有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)和競(jìng)業(yè)限制的規(guī)定；另一種是彈性適用的情形，基于其雇主屬性和強(qiáng)勢(shì)地位，不能完全適用《勞動(dòng)合同法》的全部條款，應(yīng)當(dāng)采取排除適用的方式彈性適用。

（一）公司高管完全適用勞動(dòng)合同法的情形

權(quán)利義務(wù)具有一致性，有權(quán)利必有義務(wù)?！秳趧?dòng)合同法》關(guān)于勞動(dòng)者基本義務(wù)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)同樣適用于公司高管人員。例如遵守用人單位規(guī)章制度、不得損害用人單位的利益等義務(wù)。同時(shí)，需要指出的是，基于公司高管人員的地位特殊性，其應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)較普通勞動(dòng)者有所增加，也有更高的要求。

（二）公司高管部分排除適用勞動(dòng)合同法的情形

在勞動(dòng)合同履行過(guò)程中，勞動(dòng)者進(jìn)入工作場(chǎng)所，在用人單位的管理、指揮和監(jiān)督下從事情勞動(dòng)，完成工作任務(wù)。相對(duì)于用人單位而言，勞動(dòng)者處于弱勢(shì)地位。因此，勞動(dòng)法賦予勞動(dòng)者勞動(dòng)合同一般解除權(quán)，以保障勞動(dòng)者的就業(yè)自主權(quán)利。

首先，公司高管是公司的核心成員，如果不加區(qū)分一律適用勞動(dòng)者解除權(quán)的規(guī)定，從追求利益最大化的人性出發(fā)，必然導(dǎo)致他們隨意跳槽，這是對(duì)公司利益的極大損害。因?yàn)?，高管崗位需求的才能具有稀缺性和不可替代性，僅僅一個(gè)月的時(shí)間，對(duì)于用人單位或者公司來(lái)說(shuō)很難在人才市場(chǎng)上找到合適的人選替代崗位，即使能夠找到，也需要很長(zhǎng)時(shí)間才能熟悉公司業(yè)務(wù)，保證公司業(yè)務(wù)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。其次，公司高管人員是勞動(dòng)者中的強(qiáng)勢(shì)群體，他們?cè)诮?jīng)濟(jì)實(shí)力和信息掌握方面優(yōu)勢(shì)明顯，具有較強(qiáng)的預(yù)見(jiàn)能力和抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力，能夠與公司平等談判、對(duì)抗。筆者認(rèn)為，對(duì)于公司高管人員，《勞動(dòng)合同法》的該條規(guī)定應(yīng)當(dāng)排除適用或者降低保護(hù)，及對(duì)高管的預(yù)告解除權(quán)進(jìn)行限制。從公司與高管利益平衡角度考慮，應(yīng)對(duì)《勞動(dòng)合同法》第三十七條進(jìn)行補(bǔ)充或者做出司法解釋，規(guī)定“公司高管人員應(yīng)當(dāng)提前三個(gè)月通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同”。

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作者簡(jiǎn)介：林宜燁，福建福州市人，法律碩士，研究方向：勞動(dòng)法。