摘要：刑事合規(guī)作為一個新制度被引入到我國，有利于規(guī)范民營企業(yè)行為，降低其犯罪率。本文將從刑事合規(guī)的基礎(chǔ)問題入手，對民營企業(yè)合規(guī)工作中的刑事合規(guī)業(yè)務(wù)進行初步探討。

關(guān)鍵詞：民營企業(yè)；刑事合規(guī)；犯罪；

一、何為刑事合規(guī)

刑事合規(guī)是指國家、企業(yè)及相關(guān)組織基于風(fēng)險規(guī)避的刑法基本理念，在企業(yè)特定概念范疇內(nèi)，為達成企業(yè)合法權(quán)益保障之目的，在國家法層面與企業(yè)治理層面所采取的各類必要刑事及相關(guān)風(fēng)險防控手段的統(tǒng)稱?！靶淌潞弦?guī)”絕不是單單在企業(yè)內(nèi)部建立一種自律性質(zhì)的規(guī)章制度，而是一項動態(tài)的立體化工程。李本燦博士指出，刑事合規(guī)是企業(yè)組織在法定框架下，結(jié)合自身文化、性質(zhì)以及規(guī)模等特殊因素，設(shè)立一套違法甚或犯罪行為的預(yù)防、發(fā)現(xiàn)及檢舉機制，從而達致減輕或豁免責(zé)任的正當(dāng)化目的的機制。并且，此種機制不能僅局限于制度層面，而應(yīng)當(dāng)在企業(yè)中形成一種自覺的守法文化。在此種理念的指引下，企業(yè)犯罪的治理更多依賴于“軟法”而非具有國家強制力做后盾的法律法規(guī)。

簡單來說，刑事合規(guī)就是企業(yè)的經(jīng)濟活動要符合刑事方面的法律規(guī)定。

二、民營企業(yè)為何要進行刑事合規(guī)？

（一）民營企業(yè)的刑事風(fēng)險

民營企業(yè)在經(jīng)營的過程中存在極大的刑事風(fēng)險。

1、民營企業(yè)刑事法律意識單薄，刑事風(fēng)險預(yù)防不到位

雖然改革開放已經(jīng)四十余載，但中國的民營企業(yè)家整體還是處于資本的原始積累狀態(tài)，以逐利作為第一目的，特別容易忽視風(fēng)險的存在。民營企業(yè)家犯罪有一個很大的特點就是無意識犯罪數(shù)量龐大，在現(xiàn)在的司法環(huán)境下，知法犯法不能說不存在，但是大部分民營企業(yè)家犯罪是基于對刑事法律的無知。并且最可怕的不是企業(yè)家不懂刑法，而是企業(yè)的專職法務(wù)也對刑法比較陌生，甚至有些企業(yè)的法律顧問對刑法也并不是很熟悉。這并不是夸大其詞，因為在律師界一直有一個業(yè)務(wù)歧視鏈，在業(yè)務(wù)歧視鏈的最低端就是做刑事業(yè)務(wù)的，很多律師甚至以不懂不做刑事業(yè)務(wù)為榮。

民營企業(yè)家本身刑法知識儲備的匱乏，加之所聘請的法務(wù)或法律顧問對刑事法律業(yè)務(wù)的不擅長，導(dǎo)致民營企業(yè)所自認為萬無一失的法律保障，其實對刑事風(fēng)險所起的預(yù)防作用微乎其微。

2、民營企業(yè)經(jīng)營過程風(fēng)險較大，經(jīng)常游走在刑事犯罪的邊緣

網(wǎng)上流傳著這么一句話，“所有掙大錢的方法，都寫在刑法里”，看似是玩笑話，其實值得我們思考。

企業(yè)家掙錢的方法或許不是從刑法里學(xué)的，但是在掙大錢的過程中，行將踏錯就會違反刑法。比如，虛假發(fā)票類犯罪，發(fā)票是民營企業(yè)在經(jīng)營過程中必不可少的一項活動，通常民營企業(yè)為了提高利潤，會通過減少收入或虛列支出的方式來逃稅，而虛列支出的主要方式就是虛開發(fā)票，實踐中對于虛開發(fā)票的取證又特別容易，因此常常成為民營企業(yè)刑事犯罪的重災(zāi)區(qū)。還有一些罪名，比如貸款類犯罪，其中的騙取貸款罪、高利轉(zhuǎn)貸罪是很高發(fā)的罪名，還有串通投標罪、抽逃注冊資金等等，都是民營企業(yè)在經(jīng)營過程中，稍加不慎就會觸犯的罪名。

民營企業(yè)在做大做強的過程中，就是在不斷在犯罪邊緣行走的過程，每一步都必須如履薄冰，謹慎為之，加強犯罪預(yù)防，此時，刑事合規(guī)顯得尤為重要。

（二）民營企業(yè)進行刑事合規(guī)的必要性

1.刑事責(zé)任嚴重性

現(xiàn)在即使有些民營企業(yè)設(shè)有風(fēng)險規(guī)避部門，其主要關(guān)注對象也大多僅包括商業(yè)過程中可能存在的民事交易風(fēng)險，或公司的金融資產(chǎn)，而對犯罪風(fēng)險的關(guān)注不夠。但是，公司的刑事責(zé)任和產(chǎn)生的法律后果往往會對公司造成致命性打擊，刑事法律風(fēng)險足以瞬間瓦解整個公司。

特別是在“一帶一路”政策的指導(dǎo)下，在國內(nèi)企業(yè)大規(guī)模走出國門的形勢下，企業(yè)不僅要在經(jīng)營活動中考慮國內(nèi)刑事規(guī)范，還要考慮外國犯罪規(guī)范。從美國《反海外腐敗法》到英國《反賄賂法》，再到法國反腐敗法《薩賓二》，中國企業(yè)在國外經(jīng)營所需要達到的刑事合規(guī)要求越來越高。刑事合規(guī)是一個重要的、不可替代的標準，是開展經(jīng)營活動的壓載石。

2.刑事合規(guī)的現(xiàn)實要求

首先，從現(xiàn)實需求看，企業(yè)刑事風(fēng)險與涉刑案件的增加為刑事合規(guī)的引入創(chuàng)設(shè)了重要的現(xiàn)實基礎(chǔ)。據(jù)最高人民檢察院檢察理論研究所所長謝鵬程介紹，中資企業(yè)在海外經(jīng)營中可能會遭遇各類重大風(fēng)險，其中在海外遭遇合規(guī)風(fēng)險事件占相當(dāng)比例。

其次，關(guān)于犯罪與刑罰，人們普遍認為，只有在司法部門采取強制措施或者依法傳喚后才能進行刑事法律服務(wù)，默認這是刑事辯護與刑事執(zhí)法之間的界限。在中國的刑事訴訟中，辯護人和司法機關(guān)并不具有完全對等的權(quán)力范圍，即使現(xiàn)在已經(jīng)在強調(diào)以審判為中心，但以偵查為中心的調(diào)查、證據(jù)收集和定罪程序影響至深，在司法實踐中刑事辯護往往收效甚微，大多數(shù)的案件還沒有到刑事辯護階段，只是在偵查、公訴環(huán)節(jié)就確定了實質(zhì)上的有罪認定，全國法院宣告無罪或以無罪處理的案件屈指可數(shù)。鑒于此，刑事辯護應(yīng)當(dāng)延伸到刑事合規(guī)中。預(yù)防是最好的保護，民營企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過刑事合規(guī)使企業(yè)遠離刑事法律風(fēng)險。

三、民營企業(yè)的刑事合規(guī)

關(guān)于民營企業(yè)進行刑事合規(guī)業(yè)務(wù)，可以從兩個方面來考慮，一方面是從外部（即國家層面）對民營企業(yè)進行刺激，使得民營企業(yè)意識到刑事合規(guī)的重要性；另一方面就是民營企業(yè)自身從內(nèi)部進行刑事合規(guī)業(yè)務(wù)，以促進自身的良性發(fā)展。

（一）外部刺激

當(dāng)前民營企業(yè)并沒有重視刑事合規(guī)的一個重要原因就是在實踐中，刑事法網(wǎng)寬松，處罰力度不大，犯罪成本小。

1.加大對未進行刑事合規(guī)而犯罪的處罰力度

在倡導(dǎo)民營企業(yè)進行刑事合規(guī)的政策下，如果民營企業(yè)有進行刑事合規(guī)的可能性而未進行刑事合規(guī)，對于此情形下的犯罪要加大處罰力度，具體來說可以從以下幾個方面入手。

（一）擴大單位犯罪覆蓋面

從我國刑法典來看，當(dāng)前共有146個罪名可以由單位實施，而據(jù)北京師范大學(xué)中國企業(yè)家犯罪研究中心于2019年4月發(fā)布的《企業(yè)家刑事風(fēng)險分析報告》，從2014年至2018年，企業(yè)家常涉的高頻罪名有39個，也就是說，對于企業(yè)來說，有107的罪名其實形同虛設(shè)。

我國對單位犯罪處罰采取的是“只有對單位規(guī)定了犯罪，才能對單位進行處罰”的法定刑原則，這就留給了單位很大的犯罪空間。比如單位實施詐騙罪，但是由于《刑法》并沒有規(guī)定單位是詐騙罪的主體，根據(jù)2014年通過的《關(guān)于（刑法）第30條的解釋》，“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體等單位實施刑法規(guī)定的危害社會的行為，刑法分則和其他法律未規(guī)定追究單位的刑事責(zé)任的，對組織、策劃、實施該危害社會行為的人依法追究刑事責(zé)任?！眴挝徊怀闪⒎缸铮瑑H對自然人進行處罰，這就使得該單位的管理層為此次詐騙行為負責(zé)，但是單位卻“毫發(fā)無損”，如此一來，單位這座“青山”仍在，舊的管理層雖被刑事處罰，但是會有新的管理層繼續(xù)利用該單位的一切資源繼續(xù)進行詐騙，這不僅是放縱犯罪，也不符合罪責(zé)自負的原則。

因此，應(yīng)該增加單位犯罪的數(shù)量，將單位犯罪擴大覆蓋面，徹底消除一些人想利用單位犯罪卻使得單位逃脫處罰的心態(tài)。

（二）加重企業(yè)犯罪的財產(chǎn)法定刑

對于自然人來說，自由刑是重刑，而對于民營企業(yè)這個單位來講，財產(chǎn)刑才是重刑。民營企業(yè)究其本質(zhì)是以利益最大化為根本活動準則的，只有在犯罪成本極高的情況下，才能使其望而止步，如果某項犯罪行為給其帶來的利潤額遠大于處罰額，那么這項罪名的規(guī)定對其來說是無意義的。

根據(jù)《非公經(jīng)濟組織腐敗犯罪統(tǒng)計調(diào)查與合作預(yù)防模式研究》中統(tǒng)計出的在華企業(yè)適用財產(chǎn)刑的數(shù)額幅度，罰金在20萬元以下的比例達到約73%，這對動輒盈利數(shù)百上千萬的民營企業(yè)來說，無法形成穩(wěn)定長期的威懾。與此相反，在美國反腐敗執(zhí)法實踐中，數(shù)億乃至數(shù)十億美元的高額罰金已經(jīng)屢見不鮮，事實證明，美國確實由此取得了良好的企業(yè)犯罪治理效果。鑒于此，有必要在《刑法》中明確企業(yè)犯罪的罰金數(shù)額，以企業(yè)違法所得或意圖謀利的3-10倍數(shù)額進行罰金刑配置。

2.將刑事合規(guī)作為阻卻犯罪，減免刑罰的依據(jù)

對單位犯罪擴大犯罪覆蓋面，加大處罰力度，在很大程度上會限制民營企業(yè)的經(jīng)濟活動，不利于經(jīng)濟的快速發(fā)展。民營企業(yè)在經(jīng)濟活動中貫徹責(zé)任自負的情況下，同時還要保持經(jīng)濟快速發(fā)展的狀態(tài)，一個很關(guān)鍵的中和措施就是將刑事合規(guī)作為阻卻犯罪，減免刑罰的依據(jù)，當(dāng)然這也是推行刑事合規(guī)制度發(fā)展的一項有利手段。

將刑事合規(guī)作為阻卻犯罪，減免刑罰依據(jù)的做法，并不是突發(fā)奇想，在國外早已經(jīng)被成功的運用，并且取得了良好的效果。據(jù)孫國祥教授介紹，部分國家將設(shè)有有效的合規(guī)制度作為阻卻犯罪成立（主要是阻卻責(zé)任）的法定事由，如意大利2001年頒布的第231號法令第6條規(guī)定，若能夠證明在犯罪行為發(fā)生之前企業(yè)就已確立了旨在防止該類犯罪行為的管理體制，并且該體制得以有效運行，那么該公司可以免于承擔(dān)責(zé)任。北京師范大學(xué)社會發(fā)展與公共政策學(xué)院博士后時方則提出，根據(jù)美國《聯(lián)邦組織量刑指南》等規(guī)定，若在犯罪發(fā)生前企業(yè)實施了有效的合規(guī)計劃，可得到最高幅度為95%的減刑，包括罰金的減免。

以國外實踐經(jīng)驗作為我國推行刑事合規(guī)制度的有效學(xué)習(xí)材料，我國完全也可以推行將刑事合規(guī)作為減免刑罰甚至阻卻犯罪的依據(jù)，同時根據(jù)德國馬普刑法所博士禹寧睿珩博士介紹，為了增強民營企業(yè)推進刑事合規(guī)的積極性，我國可以適度放寬對合規(guī)計劃的認定，對于真正做過合規(guī)業(yè)務(wù)的企業(yè)，至少實行減輕處罰激勵。

（二）內(nèi)部自律

刑事合規(guī)制度的發(fā)展，說到底，還是需要落實到經(jīng)濟活動實體中來，民營企業(yè)作為犯罪高發(fā)地，更應(yīng)該加強內(nèi)部自律。民營企業(yè)積極從自身進行刑事合規(guī)，是為了持續(xù)增強企業(yè)活力，降低犯罪率，維持利潤率。

1.刑事風(fēng)險防范意識的培養(yǎng)

首先，對于民營企業(yè)的整個管理層，都應(yīng)該積極涉獵刑事知識，對企業(yè)經(jīng)營相關(guān)事項所可能涉及到的罪名構(gòu)成要件邀請專業(yè)人員進行知識解讀講解，增強風(fēng)險認知能力。其次，對于民營企業(yè)中的相關(guān)風(fēng)控人員甚至整個團隊，都要增強刑事風(fēng)險的識別和防范意識，防微杜漸，如此，整個企業(yè)內(nèi)部從上至下的刑事風(fēng)險合規(guī)意識即得到了全面強化。除此之外，企業(yè)還需要通過日常宣傳與個案示范警示作用，使民營企業(yè)將各種刑事風(fēng)險消滅于萌芽階段，從而堵死企業(yè)刑事風(fēng)險的漏洞，為企業(yè)長期穩(wěn)健健康發(fā)展保駕護航。

2.內(nèi)部完善管理體制，加強內(nèi)部紀檢

企業(yè)內(nèi)部刑事合規(guī)的發(fā)展，不僅需要軟文化，還需要相關(guān)配套硬件設(shè)施。在企業(yè)人員刑事風(fēng)險意識加強的同時，還需要完善企業(yè)內(nèi)部管理體制，加強內(nèi)部紀檢自查，制定相關(guān)經(jīng)濟活動的合規(guī)計劃，這不僅是防范刑事風(fēng)險的關(guān)鍵措施，同時也是為被司法機關(guān)查處以后爭取減刑免刑而需要提供的重要證據(jù)。

3.民營企業(yè)要聘請專業(yè)的刑事律師團隊

俗話說，“專業(yè)的事，要交給專業(yè)的人來做”，聘請專業(yè)的刑事律師團隊，不僅僅可以幫助企業(yè)進行刑事合規(guī)計劃的制定，還能幫助企業(yè)進行一般性刑事合規(guī)（事前的刑事合規(guī)），特定問題合規(guī)（事中的刑事合規(guī)），以及刑事調(diào)查的應(yīng)對（事后的刑事合規(guī)）。

首先，刑事律師團隊可以為企業(yè)提供常態(tài)化的、日常性的刑事合規(guī)法律服務(wù)，幫助民營企業(yè)提升刑事法律風(fēng)險意識，建立企業(yè)刑事法律風(fēng)險識別與評估機制；其次，當(dāng)企業(yè)及其從業(yè)人員即將面臨刑事指控，包括企業(yè)或其從業(yè)人員被立案偵查、開始配合調(diào)查等等，律師可以進行有針對性的刑事風(fēng)險防控；最后，可以幫助企業(yè)及其從業(yè)人員了解可能涉嫌的罪名、犯罪構(gòu)成要件、罪與非罪、量刑輕重的界限；幫助企業(yè)及其從業(yè)人員熟悉刑事訴訟程序流程，向企業(yè)及其從業(yè)人員講解基本的證據(jù)規(guī)則，等等。

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作者簡介：張曉燕（1994—），女，山東濰坊人，碩士在讀，研究方向：刑法學(xué)（犯罪學(xué)）。