吳元愛

煙臺(tái)大學(xué)法學(xué)院，山東 煙臺(tái) 264005

國家工商行政管理總局《關(guān)于全面推進(jìn)企業(yè)簡易注銷登記改革的指導(dǎo)意見》(以下簡稱“《簡易注銷程序意見》”)對適用簡易注銷程序申請注銷登記的企業(yè)類型和條件作了規(guī)定。從適用條件來看，正反兩方面的羅列看似嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范，但從立法技術(shù)上講，這種方法容易引發(fā)適用上的困惑，且諸多可適用簡易注銷程序的情形與法定一般注銷程序重合，選擇適用簡易注銷程序反而會(huì)給申請人帶來不必要的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)。“沒有一整套企業(yè)內(nèi)生的對利益相關(guān)者所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任約束體系，社會(huì)治理方案設(shè)計(jì)得再好，也難以真正起到實(shí)效?！盵1]應(yīng)從積極角度僅規(guī)定可適用簡易注銷程序申請注銷的情形，以解決簡易注銷程序適用上的風(fēng)險(xiǎn)。

一、可適用企業(yè)簡易注銷程序的企業(yè)類型

根據(jù)《簡易注銷程序意見》的規(guī)定，可適用簡易注銷程序申請注銷登記的企業(yè)類型(組織形式)有：有限責(zé)任公司、非公司企業(yè)法人、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)。

(一)有限責(zé)任公司

僅指普通類型的有限責(zé)任公司，屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)實(shí)施準(zhǔn)入審批的特殊類型有限責(zé)任公司不在此限。譬如金融類企業(yè)和外商投資企業(yè)等。

(二)非公司法人企業(yè)

屬于公司之外的經(jīng)依法登記為法人的企業(yè)。譬如國有獨(dú)資企業(yè)、外資投資企業(yè)、合作社企業(yè)等法律明確規(guī)定，或者企業(yè)自主選擇登記為法人的企業(yè)。此類企業(yè)不以公司制為組織形式，但法人以其財(cái)產(chǎn)可獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。

(三)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為該投資自然人所有，投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)組織形式。這類企業(yè)不具有民事責(zé)任能力，由其投資者承擔(dān)無限責(zé)任，適用簡易注銷程序，不損害債權(quán)人利益。

(四)合伙企業(yè)

合伙企業(yè)中的無限合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。合伙企業(yè)不具有民事責(zé)任能力，與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)相同，企業(yè)僅具有有限人格，適用簡易注銷程序，不損害債權(quán)人利益?！拔覈ㄉ蠈匣锶藢τ诤匣飩鶆?wù)的責(zé)任，同時(shí)采取補(bǔ)充主義與連帶主義，一方面突出了商事合伙的團(tuán)體性和獨(dú)立性，另一方面又注意保護(hù)合伙債權(quán)人的利益?！盵2]

上列3.4.兩類企業(yè)應(yīng)當(dāng)適用簡易注銷程序進(jìn)行注銷登記，無須經(jīng)由繁瑣的清算程序。企業(yè)簡易注銷是以“其自身的公信力為公示信息的可信賴性以及申請主體的信用擔(dān)保為基礎(chǔ)運(yùn)行的。”[1]但市場主體的趨利性，只有投資人承擔(dān)無限責(zé)任，方可規(guī)避適用風(fēng)險(xiǎn)。

二、可適用簡易注銷程序申請注銷登記的情形

根據(jù)《簡易注銷程序意見》，符合下列情形之一的，可適用簡易注銷程序申請注銷登記：

(一)企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后未開展經(jīng)營活動(dòng)

亦即未開業(yè)。企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，未開展經(jīng)營活動(dòng)，對外也不會(huì)發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。無論是自主解散，還是因行政處罰而強(qiáng)制解散，均不涉及債權(quán)人利益保護(hù)問題，因此，完全可適用簡易注銷程序?qū)嵤┳N登記。

(二)企業(yè)解散時(shí)尚未發(fā)生債權(quán)債務(wù)的

但凡企業(yè)開展了經(jīng)營活動(dòng)，即便僅舉行了開業(yè)儀式，也會(huì)對外發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。始終未發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也就是未開業(yè)。該情形與“未開業(yè)”系重復(fù)規(guī)定。

(三)已將債權(quán)債務(wù)清算完結(jié)

清算是一個(gè)專用術(shù)語，清算完結(jié)，僅需編制清算報(bào)告，即可適用普通注銷程序申請注銷登記，無須簡易注銷，更無須全體投資人為企業(yè)未清結(jié)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，這里的清算完結(jié)應(yīng)當(dāng)表述為“清理完結(jié)”更為妥當(dāng)。“清理完結(jié)”不是一個(gè)法定程序，可能僅為企業(yè)一面之詞。允許企業(yè)以自認(rèn)債權(quán)債務(wù)“清理完結(jié)”為由申請簡易注銷，盡管有全體投資人的承諾，也會(huì)給債權(quán)人帶來程序上的不便，增加債權(quán)人維權(quán)成本?！俺兄Z書只是全體投資人對“守信”行為的一種道德宣示，同時(shí)發(fā)揮了事實(shí)證據(jù)的作用。”[3]普通注銷程序的價(jià)值在于注重清算程序，嚴(yán)格規(guī)范清算過程，確保債權(quán)的清償。

(四)人民法院裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序的

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)下列情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序：一是公司依法清算結(jié)束；二是在債權(quán)人申請人民法院強(qiáng)制清算時(shí)，債權(quán)人得到了全額清償，公司通過修改章程或者作出股東會(huì)決議的方式，決定繼續(xù)存續(xù)的，人民法院可以根據(jù)公司申請裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。這兩種情形中，只有第一種情形與簡易注銷程序有關(guān)。公司依法清算結(jié)束，編制清算報(bào)告，申請普通注銷，何須簡易注銷？

(五)人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序的

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第108條的規(guī)定，在企業(yè)破產(chǎn)宣告之前，如果破產(chǎn)人已經(jīng)清償了全部到期債務(wù)，或者第三人代其清償了全部到期債務(wù)，或者第三人為破產(chǎn)人債務(wù)向債權(quán)人提供了足額擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。清算組或者管理人可持法院的終結(jié)裁定，申請簡易注銷登記。這類情形適用簡易注銷程序，還必須具備一個(gè)條件，就是破產(chǎn)人沒有了剩余財(cái)產(chǎn)，或者股東在分配剩余財(cái)產(chǎn)問題上不存在任何爭議。不論是沒有剩余財(cái)產(chǎn)，或者股東在分配剩余財(cái)產(chǎn)問題上沒有爭議，僅需編制一份清算報(bào)告，即可申請普通注銷，何須簡易注銷？

另據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第120條的規(guī)定，破產(chǎn)人在編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后發(fā)現(xiàn)，已無財(cái)產(chǎn)可供分配了，管理人應(yīng)當(dāng)向法院提出請求，請求法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。清算組或者管理人可據(jù)法院的終結(jié)裁定，申請注銷登記。破產(chǎn)人無財(cái)產(chǎn)可供分配，編制清算報(bào)告，申請普通注銷，何須簡易注銷？

三、不得適用簡易注銷程序申請注銷登記的情形

根據(jù)《簡易注銷登記意見》，有下列情形之一的，不得適用簡易注銷程序申請注銷登記：

(一)涉及國家規(guī)定實(shí)施準(zhǔn)入特別管理措施的外商投資企業(yè)

根據(jù)《外商投資法》的規(guī)定，我國在特定領(lǐng)域?qū)ν馍虒?shí)施準(zhǔn)入特別管理措施，即“負(fù)面清單”管理制度。經(jīng)由“負(fù)面清單”特別管理措施審批的外商投資企業(yè)，不得適用簡易注銷程序。

(二)被列入企業(yè)經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單的

這類企業(yè)已經(jīng)開展了經(jīng)營活動(dòng)，已經(jīng)存在債權(quán)債務(wù)，且違法失信，言而無信，與簡易注銷“誠信推定”理念不符，不可適用簡易注銷程序，禁止其僅憑一紙承諾即可注銷登記。

(三)存在股權(quán)(投資權(quán)益)被凍結(jié)、出質(zhì)或動(dòng)產(chǎn)抵押等情形的

股權(quán)被凍結(jié)，擔(dān)保有效，就表明該類企業(yè)尚存未清償?shù)膫鶆?wù)，或股權(quán)有爭議，不可簡易注銷。

(四)有正在被立案調(diào)查或采取行政強(qiáng)制、司法協(xié)助、被予以行政處罰等情形的

這些事實(shí)都表明，該類企業(yè)屬于不正常經(jīng)營狀態(tài)，應(yīng)當(dāng)依普通程序，嚴(yán)格債務(wù)清償程序。

(五)企業(yè)所屬的非法人分支機(jī)構(gòu)未辦理注銷登記的

類比分公司與本公司，“分公司不能獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任，對分公司的債務(wù)，在其資不抵債或無力清償時(shí)，應(yīng)由本公司承擔(dān)責(zé)任?！盵4]這主要是指程序不適當(dāng)。企業(yè)應(yīng)當(dāng)先注銷分支機(jī)構(gòu)，再注銷本公司。否則，如何認(rèn)定其債權(quán)債務(wù)已經(jīng)清結(jié)呢？

(六)曾被終止簡易注銷程序的

表明該類企業(yè)曾經(jīng)試圖簡易注銷，但因存在不符合簡易注銷程序的情形，被勒令終止，公告期內(nèi)登記機(jī)關(guān)或者利害關(guān)系人提出異議，有失信情形。

(七)法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在注銷登記前需經(jīng)批準(zhǔn)的

譬如金融企業(yè)，在注銷前必須將清算材料報(bào)經(jīng)審批，方可注銷。

(八)不適用企業(yè)簡易注銷登記的其他情形

“適用”與“不得適用”的情形規(guī)定，是從正反兩方面所作規(guī)定，從規(guī)范制定者的角度來講，似乎希望做到嚴(yán)謹(jǐn)無遺漏。但會(huì)帶來適用上的困境，即不屬于正反兩方面的其他情形，究竟是可適用還是不可適用簡易注銷程序呢？

四、對企業(yè)簡易注銷程序適用范圍的重構(gòu)

通過以上分析，我們對可以適用簡易注銷程序的范圍做一正面規(guī)定。凡是不符合可適用情形的，均不可申請簡易注銷登記。

可適用簡易注銷程序申請注銷登記的適用范圍有：

1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

2.合伙企業(yè)

因這兩類企業(yè)均屬欠缺民事責(zé)任能力的企業(yè)主體，在企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償時(shí)，均應(yīng)由其投資者承擔(dān)無限連帶責(zé)任，允許投資者通過承擔(dān)無限責(zé)任的承諾簡易注銷登記。

3.未開業(yè)的法人企業(yè)

企業(yè)法人領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，因種種原因未開展經(jīng)營活動(dòng)的，全體投資人出具書面承擔(dān)無限責(zé)任的承諾，可簡易注銷登記。

除上列情形之外的任何企業(yè)均不得申請簡易注銷登記。