鮮嵐洋 王 鑫

1.西南科技大學(xué)，四川 綿陽 621010；2.西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川 綿陽 621010

表情包雖簡單，卻是創(chuàng)作者的智力成果的產(chǎn)物，應(yīng)當(dāng)受到《著作權(quán)法》的保護。我國《著作權(quán)法實施條例》規(guī)定作品是指“文學(xué)，藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果”。通說認為，將內(nèi)心的思想情感借助語言、藝術(shù)或科學(xué)符號加以表達的過程就是“創(chuàng)作”，由此形成的具有文藝或科學(xué)美感的創(chuàng)造性智力成果即為“作品”。表情包能用以表達特定感情，是因為它是創(chuàng)作者通過創(chuàng)造性勞動，將文字、符號、圖片等進行組合并能夠被人感知的外在表達。

表情包可分為三類：第一，通過創(chuàng)作者的創(chuàng)造性勞動制作的卡通表情符號僅涉及創(chuàng)作者的著作權(quán)；第二，對其他原有作品的素材進行再次創(chuàng)作而形成的新表情包，涉及原作品的著作權(quán)及表情包制作者的改編權(quán)等多重權(quán)利。第三，利用他人肖像、影視截圖等進行創(chuàng)作的表情包，涉及對原有照片、影視作品創(chuàng)作者的著作權(quán)、他人的肖像權(quán)以及表情包創(chuàng)作者的著作權(quán)。所以看似簡單的表情包實則涉及多重權(quán)利交織的法律特征，這使得表情包在使用過程中所產(chǎn)生的問題也復(fù)雜多樣。

一、表情包涉及的著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險分析

(一)表情包制作過程中的著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險

上述三類表情包類型中后兩類是基于他人在先的作品而制作的表情包，在制作過程中隱藏著著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險。由于普通網(wǎng)民權(quán)利義務(wù)意識淡薄，在網(wǎng)絡(luò)空間中存在大量的未經(jīng)他人同意就擅自對他人擁有在先著作權(quán)的圖片、美術(shù)作品、影視截圖等素材進行修改甚至惡意歪曲形成新的表情包，此類行為無疑侵犯了原作者對這些素材所擁有的修改權(quán)、改編權(quán)、保護作品完整權(quán)等著作權(quán)。同時對少部分含有他人肖像權(quán)的圖片或截圖進行更改還涉及侵犯他人肖像權(quán)和名譽權(quán)的風(fēng)險。

(二)表情包傳播過程中的著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險

表情包基于網(wǎng)絡(luò)媒介的傳播使其迅速發(fā)展，而在傳播過程中因為快捷的需要往往忽視了其中包含的法律風(fēng)險。主要是由于制作者上傳時不及時有效的通過一定手段來注明出處和表明權(quán)利歸屬，或者有的上傳者將他人上傳到此平臺的表情包擅自上傳到另一平臺；同時網(wǎng)絡(luò)平臺在普通網(wǎng)民上傳下載的過程中沒有進行審核，或者對可能存在的著作權(quán)風(fēng)險未盡到相應(yīng)的注意義務(wù)。導(dǎo)致大部分表情包權(quán)利歸屬不明，以致整個表情包傳播過程處于比較無序的狀態(tài)，存在著侵犯他人對原有表情包的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等法律風(fēng)險。

(三)表情包使用過程中的著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險

在表情包的使用過程中，使用者的行為往往比較隨意，將在網(wǎng)絡(luò)空間中的表情包直接下載便用于各種用途，更有甚者將表情包在未經(jīng)他人同意的情況下直接用于商業(yè)用途，以此來吸引顧客、制作廣告或?qū)⒈砬榘鼒D案印制在一些商品上來增加銷量。此類行為是目前最為常見的使用表情包侵犯著作權(quán)的行為，也是能給權(quán)利方造成較大直接經(jīng)濟損失的行為。2018年，兩被告因未經(jīng)原著作權(quán)人授權(quán)許可，以營利為目的將“長草顏團子”表情包用于其生產(chǎn)的飾品上，且通過天貓商城進行銷售，侵犯了原著作權(quán)人對“長草顏團子”表情包的著作權(quán)，被判向原著作權(quán)人賠償損失及合理維權(quán)費用共15000元，足以看出此類侵權(quán)行為的廣泛性與嚴重性。

二、對表情包著作權(quán)侵權(quán)問題防控的建議

(一)對表情包制作者的建議

表情包的制作是整個表情包使用過程的源頭，制作者增強權(quán)利意識和積極履行相應(yīng)的義務(wù)直接關(guān)系到一個甚至系列表情包的使用效果。首先，在表情包制作時，需要利用涉及他人在先的著作權(quán)或肖像等人格標(biāo)識時，表情包制作者應(yīng)主動征得相關(guān)權(quán)利人的許可再進行創(chuàng)作。其次，在完成創(chuàng)作將要上傳到網(wǎng)絡(luò)空間時，應(yīng)積極行使自己的署名權(quán)，表明表情包的出處和權(quán)利歸屬。做到以上兩點，可以有效的從源頭減少表情包使用過程的侵權(quán)風(fēng)險。

同時，由于表情包制作者的分散性特征，以及網(wǎng)絡(luò)行為的不易追蹤等特點，在涉及表情包著作權(quán)的侵權(quán)問題的維權(quán)過程中往往存在取證難，維權(quán)成本高而獲得賠償?shù)偷葐栴}，導(dǎo)致權(quán)利人的維權(quán)意愿不高。而著作權(quán)集體管理模式可以集中進行授權(quán)、許可、維權(quán)活動，表情包制作者可以在表情包領(lǐng)域推行著作權(quán)集體管理制度來更好的維護自己的合法權(quán)益。

(二)對網(wǎng)絡(luò)平臺的建議

網(wǎng)絡(luò)平臺是表情包使用過程中的關(guān)鍵，網(wǎng)絡(luò)平臺應(yīng)建立表情包上傳和下載審核制度，在網(wǎng)絡(luò)參與者下載和上傳表情包之前對表情包的內(nèi)容、著作權(quán)信息、授權(quán)使用信息等進行審核。在表情包使用過程中，網(wǎng)絡(luò)平臺應(yīng)提醒表情包的出處、權(quán)利歸屬和切勿未經(jīng)授權(quán)擅自使用，針對涉及他人肖像等人格標(biāo)識的表情包也應(yīng)起到提醒注意義務(wù)，提示相關(guān)侵權(quán)法律風(fēng)險。同時網(wǎng)絡(luò)平臺應(yīng)建立健全投訴機制，在接到權(quán)利人對疑似侵權(quán)使用表情包的投訴時，可對投訴所提出的涉嫌侵權(quán)的內(nèi)容進行評估，自行阻止涉嫌侵權(quán)的高風(fēng)險內(nèi)容傳播。

傳統(tǒng)的著作權(quán)許可制度已經(jīng)無法滿足表情包制作、傳播以及使用對高度流通性和再創(chuàng)作的需要，而創(chuàng)作共享協(xié)議具有彈性的授權(quán)許可方式和鼓勵演繹等再次創(chuàng)作行為的特征能很好地滿足上述要求。網(wǎng)絡(luò)平臺針對表情包的上傳、下載、使用和再創(chuàng)作可以試行和推廣創(chuàng)作共享協(xié)議。在最初創(chuàng)作者上傳表情包時即要求上傳者加注表明許可使用權(quán)限的圖標(biāo)，其他用戶便可以根據(jù)該圖標(biāo)所示的權(quán)限進行下載、使用和再創(chuàng)作。創(chuàng)作共享協(xié)議的推廣，可以使得表情包制作、傳播和使用更加有序和高效。

(三)對普通公眾的建議

我國《著作權(quán)法》對于作品的合理使用規(guī)定了十二種情形。但合理使用應(yīng)是基于公共利益的需要，且在合理使用他人作品時應(yīng)表明權(quán)利歸屬，而大量涉及涉及他人著作權(quán)以及其他權(quán)利的表情包都不屬于合理使用的范疇，在未經(jīng)權(quán)利人同意的情況下都屬于侵權(quán)使用。但是大部分表情包已為大眾熟知和廣泛使用，如果完全禁止既不符合實際，也不利于社會關(guān)系的穩(wěn)定和諧。所以應(yīng)允許普通個體對其進行善意使用，但應(yīng)劃定合理的界限。針對未利用創(chuàng)作共享協(xié)議制度表明許可范圍的表情包，普通公眾對該表情的使用應(yīng)是在注明出處的情況下在日常的網(wǎng)絡(luò)交流中使用，而不能直接或者間接地商業(yè)性使用，使用時不能擅自修改表情包的內(nèi)容和含義。對于利用創(chuàng)作共享協(xié)議表明許可使用范圍的表情包，普通公眾可在創(chuàng)作共享協(xié)議圖標(biāo)所示的權(quán)限范圍內(nèi)進行使用或再創(chuàng)作。

三、結(jié)語

表情包作為一種新語言形態(tài)，涉及錯綜復(fù)雜的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。表情包的迅速流行隱藏著多種著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險?；诒砬榘鼘τ诳旖菔褂煤驮賱?chuàng)作的需要，制作者應(yīng)通過加注水印等方式表明權(quán)利歸屬，可以嘗試著作權(quán)集體管理制度等進行維權(quán)。網(wǎng)絡(luò)平臺應(yīng)健全相關(guān)機制和試行創(chuàng)作共享協(xié)議制度使得表情包的上傳、下載、使用以及再創(chuàng)作更加有序。此外，也應(yīng)允許普通公眾在合理限度內(nèi)善意使用表情包。以此才能在快速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)空間和快速增長的表情包數(shù)量的背景下，既保證表情包作為語言工具的便利性及其快速發(fā)展，又使表情包的制作、傳播、使用處于一個穩(wěn)定有序的狀態(tài)。