摘 要：商標侵權的懲罰性賠償旨在維護商標權人的合法權益，遏制商標侵權行為的泛濫，為知識產權的健康有序發(fā)展提供法律保障。我國商標侵權懲罰性賠償，在現實背景、立法規(guī)定以及司法實踐中的效果并不理想，反映出我國商標侵權懲罰性賠償中存在的缺陷。尤其是商標侵權懲罰性賠償的適用條件中，“惡意”與“情節(jié)嚴重”具有不確定性，在確定懲罰性賠償數額時存在爭議。為了發(fā)揮商標侵權懲罰性賠償的作用，有必要完善懲罰性賠償中的“惡意”與“情節(jié)嚴重”的司法認定，打破法定賠償數額的計算順位，有效計算懲罰性賠償數額。

關鍵詞：商標權;商標侵權;懲罰性賠償;反思

商標侵權不同于一般民事侵權行為，在侵權行為的認定與責任承擔存在差異。在司法實踐中，商標侵權的懲罰性賠償旨在提升商標侵權的違法成本，加強對商標所有人的財產權益的保護。但是，商標侵權的懲罰性賠償，與商標侵權給所有權人帶來的財產損失、侵權人從商標侵權中所獲收益相關，從商標侵權的懲罰性賠償數額司法認定到具體的執(zhí)行環(huán)節(jié)中，依然存在諸多缺陷。現實中的商標侵權懲罰性賠償面臨理論與實踐挑戰(zhàn)，制約了商標侵權懲罰性賠償的立法目的無法實現，有待于提出彌補方案，以促進商標侵權懲罰性賠償保護商標權的實效。

一、商標侵權懲罰性賠償適用現狀

首先，商標侵權懲罰性賠償的背景。商標權屬于知識產權范疇，是對個人、法人或者其他組織的智力成果的尊重，而賦予所有權人的一項權益，具有身份權與財產權的屬性。在現實中，商標權保護的核心在于維護商標的財產權益。尤其是在激烈的市場競爭環(huán)境中，市場主體日益重視商品與服務的品牌意識，為產品與服務申請商標，在生產與經營中樹立商標的信譽，對于企業(yè)的發(fā)展壯大至關重要。當產品與服務具有較高的服務質量，其商標具有較高知名度之后，商標代表著市場競爭力、消費者的認可，能夠為商標所有人帶來經濟效益。然而，一些商業(yè)投機者為了獲得經濟效益，濫用他人的商標，或者仿造他人商標，以提高自身產品的銷售，從中獲得不當利益。在此背景下，商標權所有人的品牌受到侵害，經濟效益受到損害，甚至可能因為商標侵權導致原有商標產品的名譽受損、社會認可度下降。在商標權保護的重要性日益獲得重視，商標侵權風險與損害較大的情況下，我國形成了商標侵權懲罰性賠償。

其次，商標侵權懲罰性賠償的立法規(guī)定。在2013年修訂的《中華人民共和國商標法》，其中第63條規(guī)定了商標侵權的懲罰性賠償，即當侵犯商標權給權利人帶來利益損害，如果存在“對惡意侵犯商標專用權，情節(jié)嚴重的”，侵權人應該承擔的賠償數額，根據實際損失數額的一倍以上三倍以下確定賠償數額。學界對商標法中的懲罰性賠償給予較大關注，認為其體現了我國的知識產權戰(zhàn)略，能夠為我國經濟的健康發(fā)展提供制度保障，為我國經濟新常態(tài)保駕護航。此外，商標侵權懲罰性賠償是有效遏制商標權侵權行為泛化的重要路徑，讓侵權行為人承擔權利人損失數倍的賠償責任，也能夠提升商標人維護自身權益的積極性。

最后，商標侵權懲罰性賠償適用面臨困境。由于侵權懲罰性賠償中的“惡意”判斷標準在現實中存在較大的爭議，導致司法實踐中難以有效確定。此外，適用條件中的“情節(jié)嚴重”，到底包括那些內容，在立法中并沒有明確，導致侵權懲罰性賠償缺乏準確性與可預測性，在司法實踐中也容易引發(fā)爭議。最后，在懲罰性賠償的計算方式中，主要存在三種計算方式，在《商標法》第63條進行規(guī)定，從立法角度看，首先計算商標權人的實際損失，其次計算侵權人的收益，最后在上述兩種條件都無法確認的情況下，依照許可使用費的合理倍數來確定。其中存在很大的模糊性，尤其是“合理倍數”如何確立，在學界與實務中都存在很大爭議。加之，在實踐中商標侵權懲罰性賠償的訴訟主張，需要商標權人進行舉證，商標權客體的無形性與侵權行為的隱蔽性，權利人的舉證較為困難。

上述原因導致實踐中商標侵權適用懲罰性賠償的例子較少，為了避免發(fā)生糾紛，往往采取法定賠償方式，從而造成了商標侵權懲罰性賠償的適用不足，使得該法律規(guī)范難以體現其立法目的，無法發(fā)揮其應有作用?？傮w而言，商標侵權的懲罰性賠償由于缺乏可操作性，導致其在現實中難以適用。

二、商標侵權懲罰性賠償的主要問題

1.商標侵權懲罰性賠償的“惡意”不合理

《商標法》第63條第一款規(guī)定了商標侵權懲罰性賠償的基本條件在于“惡意侵犯商標專用權”。此條款中的“惡意”該如何解釋，在司法實踐中具有較大的彈性與不確定性。一般而言，“惡意”是主觀故意，那么出于重大過失、疏忽大意的主觀狀態(tài)下，形成的商標侵權是否可以適用懲罰性賠償？如果從保護商標權的立場出發(fā)，無疑都應該適用懲罰性賠償。但是，從侵權人的角度出發(fā)，其具有的責難性相差甚遠。所以，對于商標侵權懲罰性賠償適用的“惡意”要求，在學界與實務界對其合理性存有較大爭議。通常意義上的主觀認定，采取主觀故意、過失兩種情況，此時在商標侵權懲罰性賠償中引入“惡意”較為不妥。

2.商標侵權懲罰性賠償的“情節(jié)嚴重”難以認定

在《商標法》第63條中的第一款還規(guī)定適用懲罰性賠償應該滿足“情節(jié)嚴重”。問題在于情節(jié)嚴重該如何確定？從實務角度分析，因為商標權對于侵權人和所有權人的重要性并不統(tǒng)一，導致情節(jié)嚴重的認定基于侵權行為本身，還是侵權行為給商標權人帶來的損害來認定，存在較大差異。此外，基于不同地區(qū)和商標權的實際情況，也會導致情節(jié)是否嚴重的認定存在很大不確定性。例如，對于一個處于發(fā)展初期的企業(yè)而言，一次商標侵權可能給侵權人帶來的收益不高，給商標權人帶來的損害數額不大，但是對于該企業(yè)的發(fā)展而言卻至關重要，可能直接影響到該企業(yè)的發(fā)展前景。

3.商標侵權懲罰性賠償的數額難以確定

商標侵權的懲罰性賠償與法定賠償存在聯系，但是并不完全相同。在確定賠償數額時，首先需要計算法定賠償數額，并且依照侵權的情節(jié)，尤其是情節(jié)是否嚴重，在法定賠償數額的一倍以上三倍以下來確定。問題在于法定賠償數額本身也存在一定的模糊性，尤其是在無法確定權利損失、侵權人收益的情況下，需要根據商標許可使用費的“數倍”來確定法定賠償數額，那么其中的數倍該如何確定便至關重要。在《商標法》第63條的第二款規(guī)定了法院在確定賠償數額時，應該經過權利人“盡力舉證”。然而，現實中商標權的損失往往是無形的，尤其是對產品與服務的商譽帶來的損害，難以進行有效評估與證明。加之，侵權人通常并不配合提供侵權行為相關的資料與賬簿等，也無法確定侵權人由此獲得的收益。盡管法律規(guī)定侵權人不提供或者提供虛假資料、賬簿時，可以參考商標權人的主張和證據予以判定，但是留給法官的自由裁量權依然過大。

三、完善商標侵權懲罰性賠償的建議

1.明確商標侵權懲罰性賠償的“惡意”

鑒于實踐中商標侵權的“惡意”難以確定，為了保持法律的統(tǒng)一性，可以參照侵權責任法對于侵權行為主觀狀態(tài)的認定，引入“故意”與“過失”主觀狀態(tài)。此外，為了確保立法者的意志，可以考慮通過列舉方式，明確“惡意”的主要情形，避免“惡意”的認定出現泛化。筆者認為，惡意相對于故意，具有更多的負面評價，應該受到較大的譴責。因此，“惡意”的主要情形包括：重復侵權行為，即在通知停止侵權、受到行政處罰或者已經提起訴訟之后，依然實施商標侵權行為;針對馳名商標的侵權行為;侵權人與權利人存在交易關聯，侵權人明知故犯的;侵權人故意采取掩飾措施，以逃避打擊、繼續(xù)從事商標侵權。

2.商標侵權懲罰性賠償中“情節(jié)嚴重”認定

在商標侵權懲罰性賠償的情節(jié)認定上，應該與“惡意”緊密聯系，只有在滿足“惡意”的條件下，才能認定情節(jié)是否嚴重。情節(jié)的嚴重程度直接影響到適用商標侵權懲罰性賠償的正當性，也是確定懲罰性賠償力度的決定因素。盡管在商標侵權中的“情節(jié)嚴重”條件較多，但是筆者認為可以按照如下方式予以認定：首先，侵權行為的規(guī)模大小，即侵權行為涉及的領域和范圍的大小;其次是侵權行為給商標權人帶來損失的嚴重程度，包括直接損失與可以確定的合理損失;最后，該商標侵權行為給該商標下的產品市場帶來的損害，以及是否給公共利益帶來不利影響。

3.完善商標侵權懲罰性賠償數額的計算

針對我國《商標法》所確立的賠償基數計算方法采取順位式，是建立在法定賠償數額的基礎上，確定一倍以上三倍以下的賠償數額。該種計算方式存在很大的不確定性，也給舉證人帶來困難。建議采取意識自治的方式，允許商標權人與侵權人通過協(xié)商，以確定懲罰性賠償的計算方式，法官居于中立裁判地位，不需要法官發(fā)揮自由裁量權來確定賠償數額，而是就民事主體的意思自治和訴訟要求給予合法性審查，從而打破賠償數額計算順位要求。此外，在確定賠償性數額的過程中，應該鼓勵當事人積極主動承擔舉證責任，確立舉證妨礙規(guī)則，以便促進商標侵權懲罰性賠償數額的合法性與合理性。

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作者簡介：李慧穎（1982- ），漢族，山西平遙人，國防大學政治學院，講師，研究方向：軍事法學