馬連良

關鍵詞：運輸單據(jù);提單;物權屬性;信用證

一、案例簡介

2017年10月北京蒙疆化工有限公司與德國漢堡迪德金屬貿(mào)易公司簽署了一份出口150公噸膨潤土到德國的合同，貿(mào)易術語為FCA集寧，結算方式為不可撤銷的即期付款信用證（Payment letter of credit）。11月5日蒙疆公司收到了由漢堡的德國商業(yè)銀行（Commerzbank）寄來的信用證。信用證對運輸單據(jù)的要求是這樣的：“Forwarders Cargo Receipt in one original and tree copies and the date of receipt of the goods shown on Forwarders Cargo Receipt is regarded as shipment date of the goods. And it should be indicated on FCR that the quality of the goods is in conformity with the inspection certificate issued by SGS.However in case? FCR not showing such statement will be considered as discrepancy.”（貨物收據(jù)正本一份，副本三份。貨物收據(jù)上顯示的裝船日期即為發(fā)貨日期。貨物收據(jù)上需顯示：貨物的質量與瑞士公正行出具的商檢證書一致。然而貨物收據(jù)上若沒有顯示這樣的字句將被視為單證不符。）

北京蒙疆公司的業(yè)務員在收到信用證時沒有仔細辨別貨運收據(jù)與多式聯(lián)運提單的區(qū)別，以為信用證上要求的運輸單據(jù)應該和本合同項下FCA貿(mào)易術語匹配的多式聯(lián)運提單一樣。按照貿(mào)易術語FCA集寧的規(guī)則，賣方蒙疆公司將150噸的膨潤土在內(nèi)蒙古集寧市交給買方指定的貨運代理埃彼穆勒環(huán)球物流（天津）有限公司（以下簡稱環(huán)球公司）的業(yè)務人員。買方代理環(huán)球公司收到貨物后，立即給發(fā)貨人蒙疆公司簽發(fā)了貨物收據(jù)（FCR），正本一份，副本三份。之后環(huán)球公司又委托馬士基船公司實際負責貨物的運輸。由于該筆業(yè)務的付款方式是付款信用證而非議付信用證，沒有議付行，所以單據(jù)需要由受益人直接寄到位于德國漢堡的開證行，即德國商業(yè)銀行。蒙疆公司完成交貨后，嚴格按照單單一致，單證一致的原則認真審核了該筆業(yè)務的所有單據(jù)。在確認單證相符的情況下，賣方按照付款信用證的要求于11月20日將全套單據(jù)寄往開證行德國商業(yè)銀行。

出乎預料的是，蒙疆公司于11月28日收到開證行拒付通知。拒付理由是：貴公司提供的貨物收據(jù)不符合跟單信用證統(tǒng)一慣例600號的要求，是無效的單據(jù)。并建議該筆業(yè)務由信用證結算改為托收，如果受益人不同意，開證行將退回全套單據(jù)給受益人。于是蒙疆公司業(yè)務員急忙發(fā)信給德國迪德貿(mào)易公司，稱：“我方嚴格按照信用證要求執(zhí)行該筆業(yè)務，單據(jù)符合信用證要求，請付款贖單”。結果未得及時回音。直到12月12日蒙疆公司才收到了德國迪德公司的回復：“請按照開證行建議將該筆業(yè)務的即期付款信用證改為見票30天付款的遠期托收。蒙疆公司拒絕了德國迪德公司的要求，并堅決要求其按信用證付款。德國迪德公司未回復。12月20日，蒙疆公司收到了開證行退回的全套單據(jù)。這時信用證有效期已過，蒙疆公司不得已通知買方的貨運代理環(huán)球公司要求運回已到達目的地的貨物，結果得知貨已被德國客戶迪德公司提走。蒙疆公司通過咨詢馬士基船公司才知道FCR（貨物收據(jù)）和CB/L（聯(lián)運提單）不一樣?？蛻艨梢圆恍璩鍪綟CR正本或副本就可以到船公司提貨。權衡利弊之后，蒙疆公司于12月22日發(fā)信給迪德公司同意改變付款方式，此時已是2018年1月10日。蒙疆公司隨即按托收程序再次交單托收。最終在5月23日才索回貨款，算下來，這筆業(yè)務不僅沒利，還虧損了二萬美元。

該案例從表面上看賣方受損是由于貨物收據(jù)不符合跟單信用證統(tǒng)一慣例的要求造成的，開證行并未給出詳細的解釋。其實該案例的實質涉及到了國際貿(mào)易貨物運輸單據(jù)的類別和物權屬性。

二、 提單的物權屬性

國際貿(mào)易運輸單據(jù)是指由承運人或其代理人給發(fā)貨人出具的運輸證明文件。國際貿(mào)易貨物運輸單據(jù)使用最多的是海運提單。

（一）關于提單的規(guī)定

隨著國際貿(mào)易貨物運輸業(yè)的快速發(fā)展，提單的內(nèi)容、種類和特性較之前有了較大的變化。19世紀英國頒布了《1855年提單法案》，率先以立法方式確立了提單的一個重要特性--可轉讓性。美國于1893年制定了《哈特法案》，其對提單的內(nèi)容等進行了修訂。

1924年的《海牙規(guī)則》，首次以國際公約的形式對提單及承運人與托運人的責任與義務做出了統(tǒng)一的規(guī)定。1968年《海牙-維斯比規(guī)則》主要對承運人的責任做了進一步的規(guī)定。1978年《漢堡規(guī)則》廢除了海牙-維斯比的一些不合理規(guī)則，并做了全面的修改。

根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例600》（國際商務2007年的修訂本，簡稱UCP600），提單的定義是：“海洋運輸中貨物承運人（或其代理人）在收到貨物后簽發(fā)給托運人，證明貨物由承運人接管或裝船，承運人據(jù)以保證交付貨物的憑證。”（UCP 600 的第19條到第21條對海運提單做出了詳細的規(guī)定）

（二） 提單的物權屬性

根據(jù)漢堡規(guī)則對提單的相關規(guī)定，提單具有貨物收據(jù)、物權證明以及運輸契約三個特性。具體如下。

1.提單是承運人或其代理人出具的貨物收據(jù)，證明其已按提單的記載收到托運人的貨物。作為收到貨物的證明，提單需提及承運人從托運人處收到的且已載于船上的貨物的數(shù)量、規(guī)格和狀況。且通常要標注“貨物運輸狀況良好”。

2.提單是代表貨物所有權的憑證。提單的持有人可以持提單到銀行議付，同時也擁有支配貨物的權利。此外提單不僅可以用來向銀行議付貨款和向承運人提取貨物，也可用來抵押或轉讓。持有提單的人是提單上所列貨物的所有人，并可通過背書轉讓給他人，提單的轉讓既是貨物轉讓也是貨物所有權的轉讓。

3.提單是承運人和托運人雙方訂立的運輸契約的證明。作為協(xié)議或運輸合同存在的證據(jù)，提單需寫明“運費已付或運費到付”。提單上應列明承運人責任及船舶適航性。

從提單的這三個特性中我們可以看到提單不僅僅是承運人收到貨物的收據(jù)和承運人與發(fā)貨人之間的運輸契約，而且還具有物權屬性，可以通過背書進行轉讓也可以抵押。從目前的相關法律法規(guī)來看，國際貿(mào)易中只有海運提單（含多式聯(lián)運提單）具有物權屬性，而空運和陸運單據(jù)則不具備物權屬性，不可轉讓或抵押。

三、案例分析

（一）FCR的物權屬性

FCR是FIATA為適應國際大宗采購業(yè)務的發(fā)展和降低運輸成本而推出的運輸單據(jù)，是該組織內(nèi)部針對國際貨運代理人推薦使用的貨物收據(jù)。在上述案例中買方的代理環(huán)球公司在內(nèi)蒙古集寧市收到貨物后即簽發(fā)FCR給發(fā)貨人（蒙疆公司），證明已收到貨物，從表面上看非常像是一份國際多式聯(lián)運提單，內(nèi)容與提單幾乎沒有差別。FIATA規(guī)定FCR是收貨憑證，不可轉讓，只簽發(fā)一份正本。也就是說FCR沒有物權屬性，不可抵押，不可轉讓。而《海牙規(guī)則》、《漢堡規(guī)則》及《UCP600》等各類規(guī)則和法案中規(guī)定的各種提單（如多式聯(lián)運提單）雖然也屬于貨物收據(jù)，但具有物權屬性，可以抵押，可以轉讓，也可以一式多份。上述案例中出口商蒙疆公司與進口商德國迪德公司的業(yè)務虧損的原因在于蒙疆公司業(yè)務員誤以FCR是和提單一樣的運輸單據(jù)。在進出口貿(mào)易實踐中類似的案例發(fā)生較多。

（二）開證行拒付的原因

從14世紀提單出現(xiàn)以來，先后有各種慣例或法規(guī)對提單進行了統(tǒng)一規(guī)定，所以提單是被普遍接受和認可的運輸單據(jù)。而FCR只是在二十世紀50年代才出現(xiàn)，此外還有FCT和FBL等，它們都是FIATA內(nèi)部制定使用的貨物收據(jù)或提單。在其剛出現(xiàn)時，主要用于實際性交貨業(yè)務中，在象征性交貨業(yè)務中使用較少，所以《跟單信用證統(tǒng)一慣例600》（包括之前的500號和400號）均未提及FCR、FCT和FBL。近年來，F(xiàn)CR、FCT和FBL等在信用證項下使用的情況越來越多，各國銀行對其的認可度不一樣，有的默認并接受，但多數(shù)銀行還是傾向于承認《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP）所規(guī)定的運輸單據(jù)，拒絕接受UCP規(guī)定之外的運輸單據(jù)。特別是在象征性交貨的信用證業(yè)務中，更是如此。嚴格意義上來講，如果FCR等運輸單據(jù)在信用證項下使用，則會改變信用證的象征性交貨的特點。因為在信用證項下，銀行（開證行＼付款行或保兌行）與開證申請人（買方）享有同樣的第一付款人的責任。只要受益人（賣方）提示的單據(jù)符合UCP要求的單證相符的原則，買方或銀行必須付款贖單。信用證業(yè)務具有銀行信譽，銀行之所以能為信用證業(yè)務提供信譽保障，主要歸功于信用證項下的運輸單據(jù)代表物權，有物權屬性，可以抵押，可以轉讓。如果買方在單證相符的情況下無法履行付款贖單的責任，銀行則承擔起支付貨款責任，此時銀行可以憑手中的運輸單據(jù)在發(fā)貨人背書轉讓的情況下到承運人處提取貨物拍賣或直接背書轉讓提單給第三方，銀行利用拍賣貨物或轉讓提單所得到的款項，再加上開證申請人開證時的押金（一般為信用證金額的30%）就可以補足銀行支付給受益人的貨款。設想一下，如果此時運輸單據(jù)不具備物權屬性，銀行手里雖有運輸單據(jù)（比如FCR）也無法從承運人處提取貨物進行拍賣或轉讓，因為不具有物權的運輸單據(jù)不可轉讓，只有收貨人才可以提貨。這樣就使信用證業(yè)務失去了“銀行信譽”。信用證項下銀行一般不接受沒有物權屬性的運輸單據(jù)。這也就是為什么上述案例中德國開證行拒付的原因。

（三）賣方的失誤

就信用證業(yè)務來講，賣方（蒙疆公司業(yè)務員）只注重了信用證單證相符的原則，卻忽略了運輸單據(jù)的物權屬性。在本案例中買方（開證申請人）就驢下坡跟隨銀行一塊兒拒付，并且在未實施付款贖單的情況下提走貨物，使得賣方一度處于錢貨兩空的境地。只是在該案例中買方?jīng)]有惡劣到拒不付款，徹底使賣方陷入錢貨兩空的境地，只是利用賣方的困局迫使賣方改變付款方式以達到拖延付款的目的。

四、運輸單據(jù)的物權屬性

自從提單出現(xiàn)以來，一些國際貿(mào)易組織和法律機構就一直在試圖制定統(tǒng)一的運輸單據(jù)，其中由國際商會制定并頒布的運輸單據(jù)較多，使用較為普遍。由國際貨運代理協(xié)會聯(lián)合會制定的適用于內(nèi)部會員的運輸單據(jù)在國際貿(mào)易中使用的范圍也越來越廣。此外還有聯(lián)合國貿(mào)易發(fā)展會議等機構也在制定規(guī)范一些運輸單據(jù)。這些由不同機構規(guī)定的運輸單據(jù)有的具有物權屬性，可以轉讓，可以抵押;有的則沒有物權屬性，不可以轉讓，不可以抵押;有的物權屬性存在爭議。

（一）ICC的主要運輸單據(jù)

UCP600規(guī)定的運輸單據(jù)均由國際商會（ICC）商討確定，大部分具有物權屬性，在信用證條件下可以被銀行接受。例如已裝船提單、清潔提單、指示提單、直達提單、轉船提單、聯(lián)運提單、集裝箱提單、多式聯(lián)運提單以及空運單和鐵路運單等。這些運輸單據(jù)中除了空運單和鐵路運單外都具有物權屬性，可以轉讓，可以抵押。

（二）FIATA及UNCTA的運輸單據(jù)

FIATA制定的適用于內(nèi)部會員的一些貨運單據(jù)，從法律的角度來看大部分不具有物權屬性或其物權屬性存在較大爭議。在信用證項下一般不被銀行接受。這些運輸單據(jù)有：FIATA運輸提單、FIATA貨運收據(jù)、FIATA貨運證明和FIATA多式聯(lián)運提單。

此外還有聯(lián)合國貿(mào)易發(fā)展會議（UNCTA）制定的多式聯(lián)運提單。其中FIATA的多式聯(lián)運提單和UNCTA多式聯(lián)運提單均得到國際商會（ICC）的認可，但其物權屬性仍有爭議，一些銀行仍不接受。

不過FIATA制定的適用于內(nèi)部會員的運輸單據(jù)在實踐中被越來越多的使用。例如一些國際超市和大宗貨物買家，他們常年大量從國外采購貨物，往往與大的船公司簽訂長期運輸合同。船公司對這些大客戶收取的運費要比其他運量小且分散的客戶優(yōu)惠的多。在每一次采購結束后由船公司統(tǒng)一簽發(fā)提單或海運單，所以這些超市或大宗貨物買家的貨代在收到貨物時給供貨商提供由貨代自己出具的貨物收據(jù)（如FCR、FCT等）。為了適應這種形勢的發(fā)展，爭取到更多的客戶，有的銀行在信用證項下也接受一些沒有物權屬性的運輸單據(jù)。作為賣方，應該在談判和簽約過程中重視運輸單據(jù)與結算方式的匹配。謹慎對待無物權屬性不可轉讓的運輸單據(jù)，特別是在信用證項下，如果買方要求使用的運輸單據(jù)不具物權屬性，那么賣方一定要做好對買方的資信調(diào)查，要么謹慎接受，要么拒絕接受無物權屬性的運輸單據(jù)，盡量避免可能因此導致的業(yè)務損失。