王凱

【摘 要】隨著近年來刑事犯罪日益朝著智能化、隱蔽化的方向發(fā)展，傳統(tǒng)的偵查手段愈顯捉襟見肘，誘惑偵查作為一種新型的偵查手段在實(shí)踐中得到了大量運(yùn)用。而由于我國目前的現(xiàn)行立法對這一偵查手段并未作出明確規(guī)定，誘惑偵查長期處于無序的狀態(tài)，使其在實(shí)踐應(yīng)用中也存在著許多問題。筆者借鑒學(xué)習(xí)國外，從誘惑偵查的適用范圍、對象、程序、救濟(jì)等方面提出完善我國誘惑偵查的立法建議。

【關(guān)鍵詞】誘惑偵查;現(xiàn)行立法;立法例;問題分析

一、誘惑偵查概述

一般將誘惑偵查分為犯意誘發(fā)型和機(jī)會提供型，國內(nèi)外對誘惑偵查的定義表述眾說紛紜，主要有以下幾種：

誘惑偵查是指偵查機(jī)關(guān)設(shè)置圈套，以實(shí)施某種行為有利可圖為誘餌，暗示或誘使偵查對象暴露其犯罪意圖并實(shí)施犯罪行為，待犯罪行為實(shí)施時或結(jié)果發(fā)生后，拘捕被誘惑者;

誘惑偵查泛指國家偵查人員或受雇于國家追訴機(jī)關(guān)的人員，通過特意設(shè)計(jì)的某種誘發(fā)犯罪的情境，或者為實(shí)施犯罪提供誘惑性條件或機(jī)會，鼓動、誘使他人實(shí)施犯罪，并以此為根據(jù)提起刑事指控的偵查手段;

誘惑偵查指負(fù)有偵查使命的國家偵查機(jī)關(guān)、偵查人員或其代理人，在掌握了一定的犯罪線索而又沒有足夠的證據(jù)時，采用親自或指揮民間偵查合作者的方法，特意設(shè)計(jì)一定的犯罪情境或提供一定實(shí)施條件和機(jī)會，誘使犯罪嫌疑人暴露犯罪意圖或?qū)嵤┓缸镄袨椋缓筮M(jìn)行證據(jù)收集或當(dāng)場對其進(jìn)行拘捕的一種特殊的偵查手段。

二、我國誘惑偵查的現(xiàn)行立法及分析

（一）現(xiàn)行立法規(guī)定

2000年最高人民法院出臺了《最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國法院審理毒品犯罪案件紀(jì)要通知》，其涉及到誘惑偵查的主要是關(guān)于犯意引誘與犯罪數(shù)量的問題。對于“犯意引誘”情況下的被告人，應(yīng)當(dāng)從輕處罰，無論毒品數(shù)量多大，都不判處死刑立即執(zhí)行。對于“數(shù)量引誘”情況下的被告人，應(yīng)當(dāng)從輕處罰，即便是超過了判處死刑的毒品數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，一般也不判處死刑立即執(zhí)行。但該通知既不算立法規(guī)定，也不是司法解釋，只是一個會議紀(jì)要，最多把它當(dāng)成是軟性建議。

在實(shí)務(wù)中，誘惑偵查常被應(yīng)用于毒品犯罪案件中，為使其在毒品犯罪中能更好地適用，一些地方的偵查部門對誘惑偵查的使用嘗試制定了規(guī)范性文件，如云南省公安廳1995年出臺了《關(guān)于偵查預(yù)備販毒案件暫行規(guī)定》，對預(yù)備販毒案件開展誘惑偵查，明確了開展誘惑偵查的單位為縣以上（包括縣級）公安緝毒偵查部門，由立案地所在市地州級公檢法三長協(xié)商同意后報(bào)省公安廳批準(zhǔn);四川省法院、省檢察院、省公安廳于2001年聯(lián)合制定了《關(guān)于販賣毒品案件有關(guān)犯罪預(yù)備問題的意見》等;上述兩省的探索不但反映了目前實(shí)務(wù)部門在毒品案件中使用誘惑偵查的迫切需要，而且還以文件的形式對誘惑偵查進(jìn)行了授權(quán)及限制，這些都為我國誘惑偵查制度的建構(gòu)積累了較為豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。

（二）存在問題分析

我國誘惑偵查措施具有“神秘性”傾向?！秶野踩ā泛汀度嗣窬旆ā分兄粚φT惑偵查做出了簡單的授權(quán)性規(guī)定。實(shí)踐中，我國法律上有關(guān)誘惑偵查的規(guī)定很模糊，誘惑偵查基本處于法律的灰色地帶，雖然《刑事訴訟法》第153條規(guī)定，為了查明案情，在必要的時候，經(jīng)公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定，可以由有關(guān)人員隱匿其身份實(shí)施偵查，但是因?yàn)闊o需司法機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，導(dǎo)致在實(shí)踐中偵查機(jī)關(guān)往往自行設(shè)置誘惑偵查的條件、對象、范圍，當(dāng)事人也因此無法獲得有效救濟(jì)，可以說基本上處于一種非法治狀態(tài)。

實(shí)踐中誘惑偵查存在的問題主要有：

第一、誘惑偵查的適用范圍比較隨意。由于缺乏法律的明確規(guī)定，各地對誘惑偵查的適用范圍認(rèn)識不一致，常在實(shí)踐中將誘惑偵查的適用范圍擴(kuò)大化，造成惡劣的影響。

第二、誘惑偵查的手段缺乏必要控制。我國法律對偵查機(jī)關(guān)采取的偵查手段的規(guī)定比較寬泛，偵查機(jī)關(guān)對于采取的偵查手段有較大的自由裁量權(quán)，各地、各部門操作不一致。

第三、誘惑偵查的監(jiān)督制約不足。我國目前缺乏對誘惑偵查進(jìn)行有效監(jiān)督制約的機(jī)制，導(dǎo)致運(yùn)用誘惑偵查有很大的隨意性，容易侵犯公民的合法權(quán)益，表現(xiàn)在啟動程序方面沒有嚴(yán)格的審查機(jī)制。

第四、缺乏相應(yīng)的法律救濟(jì)措施。我國的刑事司法實(shí)踐歷來重視對犯罪的查處，而輕視對犯罪嫌疑人的合法權(quán)利的保障。犯罪嫌疑人在偵查和審判過程中，往往處于弱勢地位，沒有賦予犯罪嫌疑人更多的法律救濟(jì)途徑，就很容易導(dǎo)致犯罪嫌疑人的合法權(quán)利被侵犯。

三、完善我國誘惑偵查的立法建議

（一）事前規(guī)制

第一點(diǎn)，明確誘惑偵查的適用情形。日本學(xué)者田口守一教授認(rèn)為：在被侵害法益很大時，偵查比較困難的無被害人犯罪中，允許使用誘惑偵查。而且這種誘惑偵查必須是針對極少可能被政治利用的犯罪。筆者認(rèn)為，誘惑偵查的適用范圍可以界定為如下幾點(diǎn)：

第一，使用誘惑偵查的犯罪應(yīng)該僅限于無被害人的犯罪，如毒品犯罪、偽造貨幣、走私、非法獵殺、收購、運(yùn)輸珍稀野生動物犯罪等犯罪;第二、適用誘惑偵查的犯罪應(yīng)該是社會危害較大的犯罪;第三、使用誘惑偵查的案件要有一定的隱蔽性，采取其他偵查手段較難以偵破案件;第四、一般不對政治犯罪使用誘惑偵查。

第二點(diǎn)，明確誘惑偵查的適用對象。誘惑偵查不是為了制造犯罪，而是為了發(fā)現(xiàn)犯罪參與者。所以，通常將具有足夠證據(jù)證明犯罪事實(shí)已經(jīng)展開并可能繼續(xù)進(jìn)行下去作為其適用的前提條件。與此相適應(yīng)，誘惑偵查的適用對象一般也必須是已經(jīng)有證據(jù)證明正在參與犯罪或?qū)嵤┓缸锏娜藛T。

第三點(diǎn)，明確有權(quán)使用誘惑偵查的機(jī)關(guān)。在我國，享有偵查權(quán)的機(jī)關(guān)包括公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、軍事保衛(wèi)部門、海關(guān)走私犯罪偵查部門以及監(jiān)獄的偵查部門，應(yīng)明確只有上述機(jī)關(guān)依照合法程序才能行使誘惑偵查，非偵查人員只能在受到偵查人員委托的情況下才能作為實(shí)施誘惑偵查的主體，但是偵查人員要為偵查行為最終承擔(dān)責(zé)任。

（二）事中規(guī)制

事中規(guī)制主要是對誘惑偵查的行為進(jìn)行規(guī)范，保證偵查活動的順利進(jìn)行，并且保障公民的合法權(quán)利不受侵害。在實(shí)施誘惑偵查時，應(yīng)該遵循以下原則：

比例原則。在實(shí)施誘惑偵查的過程中要注意把握好分寸，否則就會造成偵查權(quán)的濫用，侵犯公民的合法權(quán)利。

道德原則。誘惑偵查實(shí)質(zhì)上是偵查人員利用犯罪嫌疑人的某些弱點(diǎn)，誘騙其進(jìn)行犯罪，如果使用不當(dāng)，有可能損害公共權(quán)力的公正性和權(quán)威性。所以，在實(shí)施誘惑偵查時，要考慮其實(shí)施行為是否與道德原則沖突。

（三）事后規(guī)制

其一，非法證據(jù)排除規(guī)則。在證據(jù)采納上要建立完整的證據(jù)排除規(guī)則。通過對以違法的誘惑偵查行為所取得的證據(jù)的排除來促使偵查人員遵循合法訴訟原則辦案，從而達(dá)到規(guī)制誘惑偵查的目的。非法的偵查主體通過誘惑偵查獲得的證據(jù)不能被采納;非經(jīng)過必要的程序批準(zhǔn)所實(shí)施的誘惑偵查所獲得的證據(jù)不能被采納;在超出誘惑偵查使用范圍的案件中使用誘惑偵查所獲得的證據(jù)不能被采納;在誘惑偵查中使用了未被批準(zhǔn)的特殊偵查手段所獲得的證據(jù)不能被采納。

其二，被告人的無罪辯護(hù)權(quán)利。被告人在以下兩種情形，應(yīng)享有無罪辯護(hù)的權(quán)利：第一，偵查人員對沒有犯罪傾向或犯罪意圖的人實(shí)施誘惑偵查，從而導(dǎo)致被告人犯罪的;第二，盡管被告人有犯罪意圖，但如果沒有偵查人員提供機(jī)會，被告人的犯罪意圖是無法實(shí)現(xiàn)的。在法庭審理時，若被告人主張無罪而控方又不能證明被告人本身就存在犯罪意圖或犯罪傾向、或者控方不能證明偵查人員對被告人提供的“機(jī)會”適當(dāng)，應(yīng)對被告人作出無罪判決。

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