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        “猴姑”商標(biāo)爭(zhēng)奪戰(zhàn)

        2019-09-10 14:51:15黃妃珍黃璞慮
        經(jīng)理人 2019年12期
        關(guān)鍵詞:欺騙性達(dá)倫江中

        黃妃珍 黃璞慮

        “江中猴姑”餅干自上市以來,通過一系列營(yíng)銷布局,快速躍升為餅干市場(chǎng)“銷售冠軍”。

        “猴姑”一詞變得頗有存在感,其他食品商家的各式“猴菇”餅干、“猴頭菇”餅干大量涌現(xiàn)。不論是“猴姑”還是“猴菇”,都容易使人聯(lián)想到可作為餅干原料、具有健脾養(yǎng)胃功效的“猴頭菇”。

        在拿到“猴姑”商標(biāo)后,江西江中食療科技有限公司(下稱“江中公司”)與許多“猴菇企業(yè)”(即,使用“猴菇”“猴頭菇”標(biāo)識(shí)的企業(yè))之間相互進(jìn)行了多次拉鋸戰(zhàn)。

        江中公司似要把“猴菇”企業(yè)一網(wǎng)打盡,起訴許多“猴菇”企業(yè)商標(biāo)侵權(quán),并取得大量勝訴判決。但“猴菇”企業(yè)也不是吃素的,不僅相互抱團(tuán),共同簽署宣言呼吁法院謹(jǐn)慎立案、謹(jǐn)慎判決;還紛紛向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(下稱商評(píng)委)請(qǐng)求宣告江中公司的“猴姑”商標(biāo)無效,但此前均被駁回。

        直至近日,事情出現(xiàn)了“神反轉(zhuǎn)”。

        今年9月20日北京知產(chǎn)法院針對(duì)“猴姑”商標(biāo)無效宣告行政案作出的行政判決,撤銷了商評(píng)委于3月27日作出的維持“猴姑”商標(biāo)有效的無效宣告請(qǐng)求裁定書,判令國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局針對(duì)寧波市達(dá)倫之園食品有限公司(簡(jiǎn)稱“達(dá)倫公司”)就江中公司“猴姑”商標(biāo)提出的無效宣告請(qǐng)求重新作出審查裁定。也就是說,“猴姑”商標(biāo)可能會(huì)被無效,“猴菇”企業(yè)們可能迎來春天?!昂锕谩笨赡鼙粺o效的理由是什么?于其他諧音梗商標(biāo)企業(yè)而言又意味著什么?

        “猴姑”與“猴菇”的紛爭(zhēng),尤其是江西江中制藥(集團(tuán))有限責(zé)任公司(下稱“江中集團(tuán)”)與達(dá)倫公司的較量,可謂是一波三折。

        達(dá)倫公司依據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)(八)項(xiàng)和第十一條第一款,請(qǐng)求商標(biāo)無效宣告的主要理由有三,即認(rèn)為“猴姑”商標(biāo)(1)系猴頭菇制品的通用名稱;(2)僅直接表示商品主要原料;(3)用在不含猴頭菇產(chǎn)品包裝上,帶有欺騙性。但這些均未得到商評(píng)委的支持,所以“猴姑”商標(biāo)仍有效。

        然而,最新裁定中,北京知產(chǎn)法院認(rèn)為“猴姑”僅直接表示商品主要原料以及帶有欺騙性,所以“猴姑”商標(biāo)應(yīng)屬無效。下文將具體分析:

        “猴姑”是否僅直接表示商品的主要原料,從而導(dǎo)致商標(biāo)無效?

        僅直接表示主要原料的商標(biāo)之所以無效,是因?yàn)槿狈?yīng)有的顯著性,難以起到區(qū)分商品來源的作用?!昂锕谩笔欠駜H直接表示主要原料,關(guān)鍵在于相關(guān)公眾是否會(huì)將“猴姑”直接理解為“猴頭菇”。

        江中公司在推廣品牌時(shí)將“猴姑”解釋為猴子的姑娘,寓意為一個(gè)食品的烹飪高手;也在行政訴訟中辯稱“猴姑”不是猴頭菇,二者并無關(guān)聯(lián)性。不過,北京知產(chǎn)法院綜合如下因素認(rèn)為“猴姑”與“猴頭菇”已形成對(duì)應(yīng)關(guān)系:(1)二者相差一字,但讀音相同;(2)相關(guān)公眾在日常生活中有略讀的習(xí)慣;(3)江中公司宣傳時(shí)強(qiáng)調(diào)江中猴姑餅干由猴頭菇制成。

        類似的“諧音?!鄙虡?biāo)還有“大高梁”、“海娜”等,這兩個(gè)商標(biāo)都被法院認(rèn)定為“僅直接表示商品的主要原料”,不予注冊(cè)。

        以“大高梁”為例,最高院認(rèn)為“大高梁”雖不是“大高粱”,但因其讀音、字形相近,且該商標(biāo)指定使用在第33類酒類商品上,結(jié)合普通消費(fèi)者的一般注意力,很容易將“大高梁”視為“大高粱”,理解為釀酒原料。這和“猴姑”商標(biāo)非常類似,若基于此類案例的裁判傾向,筆者推測(cè)“猴姑”被宣告無效的可能性比較大。

        “猴姑”案中,因?yàn)楣娨讓ⅰ昂锕谩崩斫鉃楹镱^菇,所以是否具有欺騙性的關(guān)鍵在于商品是否含有猴頭菇。

        “猴姑”是否帶有欺騙性,從而導(dǎo)致商標(biāo)無效?

        是否具有欺騙性的前提在于公眾易將“猴姑”理解為“猴頭菇”。若江中猴姑餅干中不含有猴頭菇,公眾看到“猴姑”標(biāo)識(shí)誤以為主要原料、成分中含有猴頭菇(下稱“成分誤認(rèn)型”商標(biāo)),根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》,此種商標(biāo)因具有欺騙性而無效。

        商標(biāo)是否屬于成分誤認(rèn)型還需結(jié)合商品類別及相關(guān)公眾的普遍認(rèn)知能力進(jìn)行綜合判斷。其中,商品類別這一因素很關(guān)鍵。比如“蘋果”商標(biāo)用在電腦上,公眾對(duì)商品的成分不會(huì)產(chǎn)生誤認(rèn);但“勁牌蟲草勁”用在開胃酒、燒酒等商品上,容易使公眾誤認(rèn)為商品含有蟲草成分。

        “猴姑”案中,因?yàn)楣娨讓ⅰ昂锕谩崩斫鉃楹镱^菇,所以是否具有欺騙性的關(guān)鍵在于商品是否含有猴頭菇。達(dá)倫公司請(qǐng)求宣告“猴姑”無效時(shí),提供了35家網(wǎng)店銷售網(wǎng)頁截圖來主張江中猴姑餅干不含有猴頭菇。對(duì)此,江中公司答辯稱“猴姑”與“猴頭菇”并無直接關(guān)聯(lián),所以“猴姑”商標(biāo)不具有欺騙性。北京知產(chǎn)法院僅依據(jù)公眾易將“猴姑”理解為“猴頭菇”,就直接認(rèn)定該商標(biāo)具有欺騙性,未就商品是否含有猴頭菇進(jìn)行判斷。

        從淘寶網(wǎng)江中食療旗艦店的銷售頁面看,猴姑餅干確實(shí)含有猴頭菇。

        盡管北京知產(chǎn)法院傾向于認(rèn)定‘猴姑’商標(biāo)無效,但‘猴姑’無效與否目前仍無定數(shù)。因?yàn)楫?dāng)事人可能對(duì)北京知產(chǎn)法院的判決提起上訴或者商評(píng)委對(duì)‘猴姑’商標(biāo)重新審查,這都將影響‘猴姑’商標(biāo)的未來走向。

        由于筆者無法查詢此前達(dá)倫公司提交的證明江中猴姑餅干不含猴頭菇的網(wǎng)店銷售截圖,若依據(jù)現(xiàn)在的查詢結(jié)果,因猴姑餅干確實(shí)含有猴頭菇,即使公眾易將“猴姑”理解為猴頭菇,“猴姑”商標(biāo)仍然不具有欺騙性。

        不過,無論“猴姑”商標(biāo)是否具有欺騙性,因其僅直接表示商品主要原料,也構(gòu)成無效。

        盡管北京知產(chǎn)法院傾向于認(rèn)定“猴姑”商標(biāo)無效,但“猴姑”無效與否目前仍無定數(shù)。因?yàn)楫?dāng)事人可能對(duì)北京知產(chǎn)法院的判決提起上訴或者商評(píng)委對(duì)“猴姑”商標(biāo)重新審查,這都將影響“猴姑”商標(biāo)的未來走向。

        “猴姑”商標(biāo)的最終去留,不僅將波及其他“諧音梗”商標(biāo),還對(duì)被訴商標(biāo)侵權(quán)企業(yè)起到了示范作用——在商標(biāo)侵權(quán)訴訟中,無效宣告具有重要的戰(zhàn)術(shù)意義:

        如果企業(yè)被訴商標(biāo)侵權(quán),可以嘗試請(qǐng)求系爭(zhēng)商標(biāo)無效。哪怕被認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)且商評(píng)委認(rèn)定商標(biāo)有效,也還可以提起行政訴訟以嘗試撤銷商評(píng)委裁定、重新審查商標(biāo)是否無效。

        采取類似戰(zhàn)術(shù)的,還有“聰明棒”商標(biāo)的系列案件。

        “聰明棒”商標(biāo)案中,商標(biāo)侵權(quán)訴訟二審判決作出后,玩具協(xié)會(huì)請(qǐng)求系爭(zhēng)商標(biāo)無效;商評(píng)委裁定商標(biāo)無效后,被訴侵權(quán)企業(yè)就商標(biāo)侵權(quán)案提起再審,最終認(rèn)定不侵權(quán)。

        所以,商標(biāo)侵權(quán)訴訟中,被訴侵權(quán)企業(yè)可以嘗試請(qǐng)求宣告系爭(zhēng)商標(biāo)無效以釜底抽薪,即使裁定系爭(zhēng)商標(biāo)無效的無效宣告請(qǐng)求裁定書在商標(biāo)侵權(quán)二審判決后才出,依據(jù)生效的裁定書也可能促使再審法院撤銷原審判決,認(rèn)定不侵權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》(2013修正)第四十七條第二款規(guī)定,宣告商標(biāo)無效的裁定具有溯及力、可以撤銷原審判決的條件為原判決未執(zhí)行或者存在商標(biāo)注冊(cè)人惡意給他人造成損失的情形。

        另一方面,通過無效宣告也可能給予對(duì)方壓力以爭(zhēng)取談判優(yōu)勢(shì)。不過,是否可以通過提起無效宣告請(qǐng)求,以中止商標(biāo)侵權(quán)訴訟,使訴訟程序暫停從而拖延訴訟時(shí)間?

        答案是否定的?!昂锕谩鄙虡?biāo)侵權(quán)案中,法院駁回了達(dá)倫公司的中止審理請(qǐng)求,認(rèn)為“系爭(zhēng)商標(biāo)是否被宣告無效與本案的處理結(jié)果無關(guān)”。通過案例檢索,可以發(fā)現(xiàn)法院幾乎都不以無效宣告請(qǐng)求作為侵權(quán)案件中止審理的理由。法院認(rèn)為,因?yàn)楸M管系爭(zhēng)商標(biāo)被提起無效宣告請(qǐng)求,其仍為在先有效狀態(tài),無效宣告請(qǐng)求并非中止審理的法定理由。北京高院甚至認(rèn)為,即便系爭(zhēng)商標(biāo)被宣告無效,但中止審理申請(qǐng)人未能證明該裁定生效,同樣不構(gòu)成中止審理的理由。

        若“猴姑”最終被無效,江中集團(tuán)及江中公司為宣傳“猴姑”商標(biāo)投入的高昂廣告成本將付之東流,對(duì)江中公司是否不公平?若“猴姑”被無效,還有哪些類似的諧音商標(biāo)又將瑟瑟發(fā)抖,步其后塵呢?敬請(qǐng)諸位思考!

        注: 本文依據(jù)的法律文件包括:

        案號(hào):(2019)京73行初5903號(hào)。

        “猴姑”原系江西集團(tuán)申請(qǐng)的商標(biāo)(申請(qǐng)/注冊(cè)號(hào):13055691),后轉(zhuǎn)讓給江中公司。

        “大高梁”商標(biāo),參見《最高人民法院(2011)知行字第84號(hào)行政裁定書》;“海娜”商標(biāo),參見《北京市高級(jí)人民法院(2014)高行終字第1205號(hào)行政判決書》。

        《北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院(2016)京73行初1239號(hào)行政判決書》

        《浙江省高級(jí)人民法院(2018)浙民再620號(hào)再審民事裁定書》

        《湖南省邵陽市中級(jí)人民法院(2018)湘05民初115號(hào)民事判決書》

        《最高人民法院(2019)最高法行再68號(hào)行政判決書》《最高人民法院(2018)最高法行申8119號(hào)行政裁定書》《最高人民法院(2017)最高法民再262號(hào)民事判決書》《北京市高級(jí)人民法院(2019)京行終4986號(hào)行政判決書》

        《北京市高級(jí)人民法院(2019)京行終2678號(hào)行政判決書》

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