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        淺析有限合伙制私募股權(quán)投資基金的法律問題

        2019-08-13 06:17:15楊宵
        法制博覽 2019年6期
        關(guān)鍵詞:私募基金

        摘 要:近年來,私募股權(quán)投資基金呈現(xiàn)出強(qiáng)勁的發(fā)展勢(shì)頭。據(jù)統(tǒng)計(jì),截至2019年1月,中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)已登記私募基金管理人24458家,私募股權(quán)投資基金27468只,基金管理規(guī)模達(dá)7.84萬億元。合適的運(yùn)作模式是保證私募股權(quán)投資長(zhǎng)期穩(wěn)定運(yùn)作的核心,而有限合伙制,作為歐美國(guó)家的主流形式,作為我國(guó)近年來最具發(fā)展前景的組織形式,投資者對(duì)它的青睞是有其必然性的。

        關(guān)鍵詞:私募基金;私募股權(quán)投資基金;有限合伙

        中圖分類號(hào):D922.287文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):2095-4379-(2019)17-0255-01

        作者簡(jiǎn)介:楊宵(1988-),女,漢族,遼寧沈陽人,碩士,任職于遼寧青聯(lián)律師事務(wù)所,研究方向:私募基金、企業(yè)上市、并購及投融資。

        一、我國(guó)有限合伙制私募基金的運(yùn)作優(yōu)點(diǎn)

        (一)人和與資和的完美結(jié)合

        投資者和管理人分工明確,一個(gè)負(fù)責(zé)出資,一個(gè)負(fù)責(zé)管理。投資者不干預(yù)基金的決策和運(yùn)作,要是逾越的話便要承擔(dān)無限責(zé)任。管理人全面負(fù)責(zé)企業(yè)的運(yùn)營(yíng)和決策,要是不盡責(zé)的話便要落實(shí)無限責(zé)任。這就給管理人預(yù)留了充分發(fā)揮專業(yè)技能的空間,實(shí)現(xiàn)了人力資本與貨幣資本的有機(jī)結(jié)合。

        (二)避免雙重征稅的稅收優(yōu)勢(shì)

        《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定,“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得,按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定,由合伙人分別繳納所得稅”。根據(jù)“先分后稅”的原則,基金產(chǎn)品本身不用繳納所得稅,投資者按照個(gè)人或公司身份分別繳稅。

        (三)具有最佳的激勵(lì)和制約機(jī)制

        管理人的收入取決于基金業(yè)績(jī)的好壞,管理人和投資者一般按照二八分成,此舉能夠激發(fā)管理人的積極性。

        管理人對(duì)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。無限責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)束縛了其盲目投資,從而減少項(xiàng)目投資失敗,最大限度保證基金以低風(fēng)險(xiǎn)獲得高回報(bào)。

        二、我國(guó)有限合伙制私募基金的運(yùn)作缺陷

        中基協(xié)會(huì)長(zhǎng)洪磊在“2018青島·中國(guó)財(cái)富論壇”上指出,“私募股權(quán)投資基金存在四個(gè)比較突出的問題”,其中有關(guān)有限合伙制私募基金的,主要有以下兩個(gè)方面:

        (一)部分有限合伙人和普通合伙人關(guān)系不清帶來利益沖突

        有限合伙的特點(diǎn)之一就是經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)相分離,然而實(shí)踐中常出現(xiàn)有限合伙人普通化,普通合伙人形式化,二者權(quán)利義務(wù)界定不明,關(guān)系不清。

        通常情況,有限合伙人會(huì)通過要求進(jìn)入決策委員會(huì)、掌握絕大部分表決權(quán)的方式來限制管理人決策的執(zhí)行。當(dāng)雙方意見僵持不下時(shí),會(huì)導(dǎo)致延誤時(shí)機(jī),項(xiàng)目流產(chǎn)。

        產(chǎn)生上述內(nèi)部沖突的原因:

        一方面,有限合伙協(xié)議的條款制定存在瑕疵,企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)決策與分配機(jī)制不合理,合伙人職責(zé)分工不明確甚至顛倒,無法通過協(xié)議在對(duì)管理人形成制約的同時(shí)對(duì)其有效激勵(lì)。

        另一方面,投資者對(duì)管理人缺乏信任。我國(guó)尚未建立完善的管理人信用體系,無法對(duì)其資質(zhì)及專業(yè)能力進(jìn)行客觀評(píng)價(jià),管理人的水平參差不齊,投資者不放心將資金委托于他管理。

        (二)同一普通合伙人同時(shí)管理多支同類型基金,存在潛在利益沖突

        正常情況,管理人一次只管理一支基金。但是為了追求自身利益最大化,管理人時(shí)常選擇同時(shí)管理多支基金,這種方式極易引發(fā)管理人不公平分配各個(gè)基金在項(xiàng)目中的投資比例,導(dǎo)致潛在利益沖突的情形發(fā)生。

        三、我國(guó)有限合伙制私募基金法律問題的完善途徑

        (一)建立完善的管理人信用體系

        鑒于私募基金的資金募集對(duì)象都是非公開的,在信息不對(duì)稱的情況下,聲譽(yù)成為投資者判斷管理人業(yè)績(jī)能力的主要途徑。良好的聲譽(yù)會(huì)讓管理人獲得更多的機(jī)會(huì)。因此,要重視管理人聲譽(yù)約束機(jī)制的作用。現(xiàn)時(shí)最切實(shí)際的方式是深化基金業(yè)協(xié)會(huì)的職能,建立管理人信用等級(jí)評(píng)價(jià)機(jī)制,構(gòu)建管理人信用體系。

        (二)對(duì)投資具體事項(xiàng)的限制加以完善

        通過對(duì)合伙協(xié)議的設(shè)計(jì)實(shí)現(xiàn)對(duì)管理人權(quán)限的限制。比如:對(duì)某個(gè)項(xiàng)目的總體投資不得超過一定金額,對(duì)單個(gè)項(xiàng)目的投資不得超過一定比例;限制投資的業(yè)務(wù)領(lǐng)域和范圍,巴菲特曾說過,“一定要在自己的理解力允許的范圍內(nèi)投資”,對(duì)于自己不熟悉的投資領(lǐng)域,管理人如果盲目投資則可能會(huì)將投資者利益置于較大的風(fēng)險(xiǎn)中;嚴(yán)格限制管理人將基金收益再投資;限制股權(quán)基金負(fù)擔(dān)債務(wù)的額度和期限,如果管理人私自向外借款或者提供擔(dān)保則必須經(jīng)過嚴(yán)格的審批程序。如果管理人一旦觸及上述通過合伙協(xié)議設(shè)定的“約束條款”,則有權(quán)要求更換管理人并要求承擔(dān)賠償責(zé)任。

        (三)強(qiáng)化內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

        實(shí)務(wù)中,有限合伙制私募基金一般采取設(shè)立“投資決策委員會(huì)”,并通過向其選派有限合伙人代表的形式間接實(shí)現(xiàn)有限合伙人參與管理事務(wù),利益最大化。

        考慮到有限合伙人完全不參與投資事務(wù)從而導(dǎo)致對(duì)管理人權(quán)利的過分放縱和有限合伙人過度介人投資決策從而導(dǎo)致對(duì)管理人能力的過分干擾兩種極端情形,折中的方式是設(shè)立“咨詢委員會(huì)”,其建立的目的是設(shè)立一個(gè)“負(fù)有監(jiān)督職責(zé)的委員會(huì)”,其成員由有限合伙人組成。該委員會(huì)的職責(zé)包括但不限于投票表決有關(guān)違反忠實(shí)勤勉義務(wù)的事項(xiàng),并賦予管理人充分的申述辯論權(quán)利。委員會(huì)還可以對(duì)基金管理和執(zhí)行中的主要問題向管理人提出建議,從而給予有限合伙人獲取投資決策信息,表達(dá)自己訴求,對(duì)觸及“約束條款”的管理人行使自己合法權(quán)利的途徑。

        四、結(jié)語

        遠(yuǎn)觀未來,有限合伙制的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)與股權(quán)投資基金具有高度契合性,它所蘊(yùn)含的合伙文化更是私募股權(quán)投資基金基業(yè)長(zhǎng)青的靈魂。通過在我國(guó)實(shí)踐中不斷嘗試、探索、規(guī)范與完善,有限合伙制將逐漸成為主流組織形式。

        [ 參 考 文 獻(xiàn) ]

        [1]李志強(qiáng).論有限合伙制私募股權(quán)基金企業(yè)的治理[J].山東工商學(xué)院學(xué)報(bào),2013,10,27(5).

        [2]趙娜.論有限合伙制私募股權(quán)投資基金的優(yōu)越性[D].中國(guó)政法大學(xué)碩士學(xué)位論文,2012.3.

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