(吉首大學(xué)法學(xué)與公共管理學(xué)院 湖南 湘西 416000)

扶養(yǎng)制度在婚姻家庭領(lǐng)域的一項(xiàng)非常重要的制度，它以親屬身份作為紐帶，以家庭為載體，來實(shí)現(xiàn)對社會中的弱者的保護(hù)，從而實(shí)現(xiàn)法的社會公平正義價(jià)值。離婚扶養(yǎng)制度是夫妻一方因離婚時(shí)存在經(jīng)濟(jì)困難的情況，可以請求具有援助能力的另一方配偶，給與經(jīng)濟(jì)援助的制度。隨著我國的經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，我國的各項(xiàng)法律制度也逐步得到完善，逐漸與世界同步。我國的立法者在離婚救濟(jì)措施的制定方面取得了較大的進(jìn)步與突破。作為離婚救濟(jì)法律制度之一，夫妻離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度與家務(wù)勞動補(bǔ)償制度以及離婚損害賠償制度一起構(gòu)成了我國現(xiàn)行《婚姻法》中的離婚救濟(jì)制度體系。

一、離婚扶養(yǎng)制度的現(xiàn)實(shí)價(jià)值

第一，權(quán)利救濟(jì)功能。離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度其實(shí)是人文道德的法制化，這個制度讓處于社會較高地位的人文道德意識認(rèn)知能夠?qū)崿F(xiàn)對社會生活的規(guī)范和調(diào)整，令處于社會優(yōu)勢地位者出力幫助處于弱勢地位者，幫助其實(shí)現(xiàn)生存權(quán)或發(fā)展權(quán)，體現(xiàn)社會公平。

第二，填補(bǔ)我國社會保障制度的缺陷功能。讓離婚的配偶一方承擔(dān)解決另外一方生活困難的義務(wù)和責(zé)任，降低了國家和社會的負(fù)擔(dān)，可以說是以私法的手段解決了公法的現(xiàn)實(shí)問題。扶養(yǎng)請求權(quán)人因離婚所導(dǎo)致的生存權(quán)得不到保障，從根本來說，并非是因?yàn)閷Ψ酱嬖谶^錯或侵權(quán)，而是由于社會保障不足備。社會保障足備時(shí)，應(yīng)由國家保障個人的生存權(quán)。但因?yàn)樯鐣Ｕ喜粔蛲晟?，弱勢配偶一方的生活，只好由曾存在互相扶養(yǎng)義務(wù)的另一方來承擔(dān)。這是目前解決社會保障問題，維持社會穩(wěn)定的尚可之策。

第三，替代夫妻扶養(yǎng)請求權(quán)的滅失，補(bǔ)償因離婚導(dǎo)致的信賴?yán)鎿p失。雖然現(xiàn)代社會的婚姻并沒有明確規(guī)定婚姻必須要維系多久，但婚姻中配偶一方對另一方因存在信賴?yán)?，因此在離婚時(shí)對將面臨困難生活的一方給予經(jīng)濟(jì)幫助是對另一方維持婚姻長久的信賴?yán)嬷a(bǔ)償。

第四，保障離婚自由。在我國目前的婚姻法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定可以看出，離婚經(jīng)濟(jì)幫助請求權(quán)的成立條件為離婚時(shí)一方生活困難而另外一方有能力提供幫助，而現(xiàn)實(shí)中生活困難的情況，往往是個人財(cái)產(chǎn)收入不足以保障其基本生活或者沒有住房。目前持續(xù)高漲的房價(jià)讓租房居住也成為一筆不小的開支，所以為了在離婚時(shí)切實(shí)保障弱勢群體的利益，解決其后顧之憂，應(yīng)該對有住房困難的一方給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)援助，間接地保障了離婚自由。

二、我國離婚扶養(yǎng)制度的立法現(xiàn)狀

我國法律中，離婚扶養(yǎng)制度主要體現(xiàn)在《中華人民共和國婚姻法》(以下簡稱《婚姻法》)第42條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《婚姻法解釋(一)》)第27條。根據(jù)我國現(xiàn)行《婚姻法》及相關(guān)解釋，在夫妻離婚時(shí)，提出離婚后經(jīng)濟(jì)幫助需要滿足一定的條件:(1)時(shí)限為離婚時(shí)；(2)請求權(quán)人須存在自身無法解決的困難情況；(3)義務(wù)方須有能力承擔(dān)義務(wù)；(4)幫助的程度要適當(dāng)。

作為一種離婚救濟(jì)制度，這一制度體現(xiàn)了對弱者的保護(hù)和對離婚自由的保障。然而該制度本身就存在理論缺陷，難于適用，最后導(dǎo)致難以有效體現(xiàn)其價(jià)值。根據(jù)我國現(xiàn)行法律來說，離婚扶養(yǎng)制度還存在以下問題：

(一)稱謂不準(zhǔn)確，定性模糊

我國2001年修訂的《婚姻法》中依然將離婚扶養(yǎng)制度歸為一種“幫助制度”。而這，法律使用了“幫助”這一不屬于規(guī)范法律術(shù)語的用詞，這也正是我國婚姻法學(xué)界對經(jīng)濟(jì)幫助制度的性質(zhì)判定眾說紛紜的原因。所謂“幫助”的含義在我國的傳統(tǒng)意義上一般是出于道義上的責(zé)任，并不意味著產(chǎn)生義務(wù)，對當(dāng)事人缺乏約束力，所以“經(jīng)濟(jì)幫助”不能體現(xiàn)離婚扶養(yǎng)制度的法定依據(jù)；對于法律追求的目標(biāo)來說，只有當(dāng)將其定性為義務(wù)時(shí)，才有規(guī)定的必要性。與此同時(shí)，婚姻法又規(guī)定“應(yīng)當(dāng)”幫助，“幫助”和“義務(wù)”性質(zhì)不統(tǒng)一，在邏輯上產(chǎn)生沖突，當(dāng)然難以產(chǎn)生足夠的約束力。

(二)對扶養(yǎng)請求權(quán)的構(gòu)成要件認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不夠完善

對于“生活困難”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)存在缺陷?；橐龇▽Α吧罾щy”的定義忽略了配偶雙方在婚姻關(guān)系尚未解除前的物質(zhì)經(jīng)濟(jì)水平、因婚姻所得的有形無形利益以及婚姻關(guān)系解除后參加工作或者提升社會競爭力所需要各種成本等等，這不符合我國實(shí)際情況，對實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)公平造成阻礙。如今社會經(jīng)濟(jì)如此發(fā)達(dá)，實(shí)現(xiàn)基本生存并不是一個艱難的問題，但是婚姻破裂所導(dǎo)致的弱勢一方生活水平產(chǎn)生巨大落差，比如說離婚后缺少必要的再次就業(yè)能力。隨著我市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展，人們已經(jīng)有了更高的物質(zhì)、精神需求標(biāo)準(zhǔn)，因此需要更改認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)于將“一方離婚后沒有住處”的情形視為生活困難，則需要更加細(xì)致斟酌考量。在我國，夫妻一般都會擁有一套房以供居住，而離婚財(cái)產(chǎn)分割勢必導(dǎo)致在一方得到房屋后，另一方無房的情況。但是，無房一方獲得了相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，因此即使沒有住處，也不就此能認(rèn)定其符合請求要件。

(三)給付標(biāo)準(zhǔn)、期限和終止條件不清晰，缺乏可操作性

關(guān)于“適當(dāng)幫助”，缺乏準(zhǔn)確的標(biāo)準(zhǔn)、以及明確的期限。被請求方應(yīng)當(dāng)按何種方式和標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行？幫助的持續(xù)期間應(yīng)為多長？幫助給付的終止具體條件是什么？我國婚姻立法方面還依然缺乏明確依據(jù)。根據(jù)《意見》來看，有房者對無房者的“一次性經(jīng)濟(jì)幫助”標(biāo)準(zhǔn)是什么？

關(guān)于“協(xié)議不成時(shí)由人民法院判決”，對于判決給付與否、怎么樣給付也照樣缺乏明確依據(jù)，導(dǎo)致法管只能依靠原則來裁量。所以往往導(dǎo)致法律適用參差不齊，無法達(dá)到一致，因此造成無法平等地保護(hù)配偶雙方的合法權(quán)益，使離婚扶養(yǎng)制度的權(quán)利救濟(jì)功能不能完全實(shí)現(xiàn)，無法體現(xiàn)法律的公正性。

(四)欠缺經(jīng)濟(jì)幫助執(zhí)行的擔(dān)保措施

在經(jīng)濟(jì)幫助的執(zhí)行方面，可以按照我國目前相關(guān)法規(guī)的規(guī)定來適用。而最高院的司法解釋加強(qiáng)了對單位協(xié)助執(zhí)行的義務(wù)和法律責(zé)任的認(rèn)定，補(bǔ)充了我國《婚姻法》和《民事訴訟法》的缺陷，意義重大。但是，如果沒有擔(dān)保措施來保障履行給付，就會導(dǎo)致給付義務(wù)人在去外地工作、更換工作單位以及故意逃避給付等情況時(shí)，無法執(zhí)行判決。

三、我國離婚扶養(yǎng)制度的完善構(gòu)想

(一)改正稱謂，清晰定性

由于我國在離婚扶養(yǎng)制度的稱謂方面存在缺陷，導(dǎo)致此制度的性質(zhì)模糊。從世界其他國家對此制度的性質(zhì)定義來說，大多數(shù)國家都認(rèn)為是“基于婚姻的余存效力,是對婚姻存續(xù)期間夫妻扶養(yǎng)請求權(quán)進(jìn)行填補(bǔ)的一種法律義務(wù)?！彼牧⒎ǔ踔允蔷S護(hù)配偶雙方平等的人格權(quán)、實(shí)現(xiàn)社會公平，此觀點(diǎn)和法理精神一致。筆者贊同將離婚后扶養(yǎng)制度理解為夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間扶養(yǎng)義務(wù)的延伸，是法定義務(wù)，完全而有必要將配偶雙方在離婚時(shí)各自的經(jīng)濟(jì)方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系確定為法律責(zé)任。因此，我國婚姻立法方面應(yīng)改正“離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度”的稱謂，以“離婚扶養(yǎng)制度”命名此制度。

(二)完善扶養(yǎng)請求權(quán)的構(gòu)成要件認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

隨著我國社會經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，對于“生活困難”的認(rèn)定不應(yīng)再采取制定“離婚經(jīng)濟(jì)幫助”制度時(shí)的絕對主義標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)采取絕對主義標(biāo)準(zhǔn)與相對主義標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，將因離婚所引起的生活水平較大下降，納入到“生活困難”的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定當(dāng)中來。具體應(yīng)包含兩方面內(nèi)容：一是依照社會常理認(rèn)識，請求權(quán)人的確面臨生活困難，并且離婚后難以保障自身正常的生存條件；二是婚姻破裂導(dǎo)致弱勢一方生活水平產(chǎn)生巨大落差。

對于“一方離婚后沒有住處”的情形，如果在分割財(cái)產(chǎn)時(shí)，無房一方獲得了相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，即使沒有住處，也不就此能認(rèn)定其符合請求要件。在保障弱勢者的權(quán)益同時(shí)，對經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢一方的合法權(quán)益進(jìn)行保障。

(三)確定離婚后扶養(yǎng)費(fèi)的給付標(biāo)準(zhǔn)、期限和終止條件

給付標(biāo)準(zhǔn)上，要以保障經(jīng)濟(jì)困難一方的生活需求為前提，同時(shí)考慮義務(wù)負(fù)擔(dān)一方的扶養(yǎng)能力，不可因幫助一方使另一方生活出現(xiàn)困難。制度適用時(shí)可按照“請求方離婚后生活需要”的類型來采用對應(yīng)的給付標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)請求扶養(yǎng)一方屬于在婚姻關(guān)系解除后無法保障自身基本的生活需求時(shí)，可參考受訴法院所在地前面一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)給付離婚扶養(yǎng)費(fèi)；當(dāng)請求扶養(yǎng)一方屬于在婚姻關(guān)系解除后生活水平與未離婚前相比將顯著降低時(shí)，可參考當(dāng)事人當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)能力差距、是否扶養(yǎng)小孩等各方面來進(jìn)行確定。無法直接確定的，可按照受訴法院所在地前面一年度職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)或者上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)給付扶養(yǎng)費(fèi)。在確定具體的扶養(yǎng)數(shù)額時(shí)，應(yīng)充分考慮雙方的家庭貢獻(xiàn)、婚姻締結(jié)的時(shí)間長短、當(dāng)事人的年齡及身體情況、婚姻關(guān)系解除導(dǎo)致的弱勢一方生活水平下降的程度、離婚后雙方的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)、雙方有無法定過錯等各項(xiàng)相關(guān)因素之后，再確定具體扶養(yǎng)費(fèi)數(shù)額。

對扶養(yǎng)的期限做出明確的規(guī)定，此規(guī)定可以是附條件的也可以是附期限的。例如：附條件的比如扶養(yǎng)權(quán)利人有了穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)來源和生活來源之后，扶養(yǎng)義務(wù)人可以不再對其進(jìn)行扶養(yǎng)；附期限的可以規(guī)定只扶養(yǎng)一年、兩年或者更多、更少的時(shí)間，這個需要綜合雙方的實(shí)際情況來定。

對于終止條件應(yīng)詳細(xì)規(guī)定為：(1)請求扶養(yǎng)一方與他人結(jié)婚或同居；(2)請求扶養(yǎng)一方具有經(jīng)濟(jì)能力以自我解決“生活困難”問題；(3)請求方死亡并且無遺產(chǎn)可用于扶養(yǎng)或其他原因?qū)е氯狈^續(xù)扶養(yǎng)的能力的；(4)扶養(yǎng)協(xié)議履行結(jié)束或被扶養(yǎng)一方自愿放棄被扶養(yǎng)。

(四)保障扶養(yǎng)義務(wù)的執(zhí)行

在充分考慮各項(xiàng)相關(guān)因素，確定了具體的扶養(yǎng)數(shù)額后，要保證判決能夠落到實(shí)處，使制度不再論為空談。因此我建議從以下幾方面來保障扶養(yǎng)義務(wù)的執(zhí)行：

1.明確擔(dān)保方。這個擔(dān)保方可以是個人也可以是機(jī)構(gòu)。擔(dān)保方的工作就是擔(dān)保扶養(yǎng)義務(wù)人不會出現(xiàn)故意隱藏、轉(zhuǎn)移自己財(cái)產(chǎn)的情況，倘若出現(xiàn)了這種情況擔(dān)保方需要及時(shí)通知和告知相關(guān)的人員，假如規(guī)定的擔(dān)保方?jīng)]有盡到這種責(zé)任的話，那么就需要承擔(dān)連帶的責(zé)任，也會受到相應(yīng)的懲罰，只有這樣才能做到扶養(yǎng)能夠落到實(shí)處；

2.增加協(xié)助方。協(xié)助方的工作就是協(xié)助扶養(yǎng)權(quán)利人完成扶養(yǎng)而不是幫助其逃避相應(yīng)的義務(wù)。例如：從工資中給付扶養(yǎng)費(fèi)的，工作單位對其工資的多少可以提供一個明確的證明，也可以在發(fā)放工資是可以直接扣除并將其直接發(fā)放到扶養(yǎng)義務(wù)人手中，這里的工作單位就是協(xié)助方，在完善過程中可以多增加協(xié)助方，這樣能夠更好的保證扶養(yǎng)的順利進(jìn)行；

3.建立第三方。這個可以從相關(guān)的福利政策中加以考慮，相關(guān)的機(jī)構(gòu)應(yīng)該加強(qiáng)對自己所管理的范圍內(nèi)的民眾情況做到及時(shí)的了解，在具體的問題出現(xiàn)時(shí)能夠及時(shí)地給付幫助，例如：對于一方有困難，另一方不能給予幫助時(shí)有關(guān)的福利機(jī)構(gòu)應(yīng)該及時(shí)給予幫助。