李熙 馬玉良 儀軍

在技術(shù)類知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中，高效查明技術(shù)事實(shí)尤為重要?！蛾P(guān)于加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域改革創(chuàng)新若干問題的意見》中明確提出，要增強(qiáng)技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的中立性、客觀性和科學(xué)性。本文首先厘清了技術(shù)類知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件中技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的中立性、客觀性、科學(xué)性基本內(nèi)涵及其要求，然后客觀分析了我國技術(shù)調(diào)查官制度現(xiàn)狀及面臨的問題，并在此基礎(chǔ)上，對(duì)技術(shù)類知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的保障機(jī)制構(gòu)建提出意見和建議。

如何在知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中增強(qiáng)技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的中立性、客觀性和科學(xué)性，一直是我國司法領(lǐng)域的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題。2018年，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域改革創(chuàng)新若干問題的意見》，提出加強(qiáng)技術(shù)調(diào)查官隊(duì)伍建設(shè)，“充分發(fā)揮技術(shù)調(diào)查官對(duì)有效查明技術(shù)事實(shí)、提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判質(zhì)量效率的積極作用，增強(qiáng)技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的中立性、客觀性和科學(xué)性”。本文旨在契合中央要求，對(duì)技術(shù)調(diào)查官制度如何更有效地保障技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的中立性、客觀性和科學(xué)性進(jìn)行論述。

一、技術(shù)事實(shí)認(rèn)定中立性、客觀性、科學(xué)性的要求

（一）中立性

中立，在現(xiàn)代漢語中是指在對(duì)立的兩種力量之間，采取不支持、不偏袒任何一方的態(tài)度1。知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中，要求技術(shù)調(diào)查官保持中立性，首先，必須制定嚴(yán)格且具可操作性的回避制度，從制度上排除顯而易見的可能影響中立性的因素；其次，技術(shù)調(diào)查官在充分聽取雙方當(dāng)事人意見之前，應(yīng)當(dāng)有意識(shí)地避免事前預(yù)斷，防止頭腦中固有的偏見對(duì)中立性產(chǎn)生影響。中立性是技術(shù)調(diào)查官公平、公正、客觀、科學(xué)履職的前提保障。

（二）客觀性

客觀，相對(duì)于主觀，是指相對(duì)于意識(shí)之外，不依賴主觀意識(shí)而存在的，又指按照事物的本來面目去考察，不加個(gè)人偏見2。知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中，對(duì)技術(shù)調(diào)查官的客觀性要求在于：首先，技術(shù)調(diào)查官作出技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的根據(jù)必須具有客觀實(shí)在性，既不能無中生有，也不能憑空夸大；其次，技術(shù)調(diào)查官向法官出具的技術(shù)審查意見的表述必須客觀、準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)?？陀^性是技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的基礎(chǔ)，以客觀存在的技術(shù)事實(shí)作為定案基礎(chǔ)，并輔以科學(xué)的技術(shù)事實(shí)查明方法和手段，才能得出客觀的技術(shù)事實(shí)認(rèn)定結(jié)論。

（三）科學(xué)性

科學(xué)，是關(guān)于自然界、社會(huì)和思維發(fā)展規(guī)律的認(rèn)知體系，它是在人們社會(huì)實(shí)踐的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展的，是實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)3。對(duì)技術(shù)調(diào)查官的科學(xué)性要求在于：首先，選任的技術(shù)調(diào)查官應(yīng)當(dāng)在某個(gè)具體的技術(shù)領(lǐng)域具備一定的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技能，具有科學(xué)的知識(shí)體系；其次，技術(shù)調(diào)查官對(duì)技術(shù)事實(shí)的調(diào)查和分析應(yīng)當(dāng)符合科學(xué)性要求，即通過科學(xué)的查明技術(shù)事實(shí)的過程，保證技術(shù)事實(shí)認(rèn)定結(jié)論的科學(xué)性和準(zhǔn)確性。技術(shù)事實(shí)查明的本質(zhì)是出具技術(shù)審查意見之人運(yùn)用自己所掌握的科學(xué)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，專門針對(duì)案件中的技術(shù)問題進(jìn)行科學(xué)的分析和識(shí)別。因此，技術(shù)事實(shí)認(rèn)定結(jié)論的生命力在于其科學(xué)性。

二、我國技術(shù)調(diào)查官制度現(xiàn)狀及其面臨的問題

（一）技術(shù)調(diào)查官制度運(yùn)行情況

根據(jù)《關(guān)于在北京、上海、廣州設(shè)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院的決定》，北京、廣州、上海知產(chǎn)法院于2014年底相繼掛牌成立。據(jù)調(diào)查，北京知產(chǎn)法院于2015年10月22日成立技術(shù)調(diào)查室，首批任命了37名交流及兼職的技術(shù)調(diào)查官。其自成立以來，截至2018年6月共指派技術(shù)調(diào)查官參與了1027件案件的技術(shù)事實(shí)查明工作，提交技術(shù)審查意見500余份。廣東知產(chǎn)法院目前有6位公務(wù)員編制的技術(shù)調(diào)查官，2017年參與案件訴訟300多件，出具技術(shù)審查意見100余份。上海知產(chǎn)法院目前有13名兼職和交流的技術(shù)調(diào)查官，自成立起至2018年9月，共參與案件出庭218件、咨詢718件，出具技術(shù)審查意見共計(jì)58份。此外，南京中院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭也聘任有5位專職技術(shù)調(diào)查官，自2017年11月15日入職至2018年4月，共參與案件45件，出具33份技術(shù)審查意見。

我國的技術(shù)調(diào)查官制度自建立以來，對(duì)有效查明技術(shù)事實(shí)、提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)技術(shù)類案件的審判質(zhì)量和效率，發(fā)揮了積極的推動(dòng)作用，但其發(fā)展中也遇到一些問題，受到業(yè)內(nèi)的普遍關(guān)注。

（二）技術(shù)調(diào)查官制度面臨的問題

第一，尚需進(jìn)一步合理確定選任人數(shù)及技術(shù)領(lǐng)域。根據(jù)筆者了解到的情況，各知產(chǎn)法院選任的技術(shù)調(diào)查官數(shù)量、任職方式等在實(shí)踐中存在一定差異。其中，北京知產(chǎn)法院聘任的技術(shù)調(diào)查官人數(shù)最多，人員技術(shù)領(lǐng)域廣泛涵蓋機(jī)、電、化等專業(yè)。但即使如此，實(shí)踐中仍然存在由于案件數(shù)量逐年增長、技術(shù)調(diào)查官數(shù)量不足、覆蓋技術(shù)領(lǐng)域有限等原因，導(dǎo)致在某些案件中技術(shù)調(diào)查官缺位的現(xiàn)象。

第二，尚待進(jìn)一步明確選任方式。如前所述，技術(shù)調(diào)查官的教育背景、從業(yè)背景及其綜合運(yùn)用科學(xué)手段進(jìn)行技術(shù)事實(shí)查明的能力等，對(duì)履職中立性、客觀性、科學(xué)性至關(guān)重要。最高人民法院對(duì)技術(shù)調(diào)查官的任職資格條件曾做出規(guī)定4：具備普通高等學(xué)校理工科專業(yè)本科及以上學(xué)歷；具有中級(jí)以上專業(yè)技術(shù)資格；具有5年以上相關(guān)技術(shù)領(lǐng)域生產(chǎn)、管理、審查或研究工作經(jīng)驗(yàn)。在此基礎(chǔ)上，各知產(chǎn)法院選聘技術(shù)調(diào)查官時(shí)，在操作層面做過一些有益嘗試。未來，有必要進(jìn)一步完善技術(shù)調(diào)查官的選任機(jī)制，從源頭上保障選出的技術(shù)調(diào)查官的技術(shù)知識(shí)水平能夠勝任崗位要求，履職中能夠保證技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的中立性、客觀性和科學(xué)性。

第三，技術(shù)審查意見能否公開尚待進(jìn)一步探索。在日本、韓國和我國臺(tái)灣地區(qū)，技術(shù)調(diào)查官除了接受法官提問、解釋技術(shù)問題之外，還向法官提供技術(shù)參考意見，但其意見并不對(duì)當(dāng)事人公開。與上述國家或地區(qū)類似，我國技術(shù)調(diào)查官的技術(shù)調(diào)查意見也作為法官裁判的參考，目前仍不向當(dāng)事人公開。這一問題，也引發(fā)了關(guān)于該項(xiàng)制度中立性、科學(xué)性的討論，因此有必要探索適度公開技術(shù)調(diào)查官的意見并允許當(dāng)事人質(zhì)詢。

第四，需探索加強(qiáng)培訓(xùn)與考核制度。技術(shù)調(diào)查官崗位要求其既具備專業(yè)技術(shù)知識(shí)，又具有良好的職業(yè)道德和職業(yè)操守，此外，還應(yīng)當(dāng)具有一定的文字表達(dá)能力、語言表述能力、溝通交流能力。因此，技術(shù)調(diào)查官在任期間，接受符合審判需要的定期培訓(xùn)和考評(píng)就顯得尤為重要。

第五，與其它技術(shù)事實(shí)查明機(jī)制的協(xié)調(diào)融合。在知產(chǎn)法院建立之前，我國在司法實(shí)踐中已經(jīng)實(shí)行了人民陪審員、司法鑒定和專家輔助人等制度，這些制度在審判實(shí)踐中發(fā)揮了一定的作用，但也存在一些不足。技術(shù)調(diào)查官制度在實(shí)踐中如何與前三種制度對(duì)接、配合，還需要進(jìn)一步探索，特別是如何根據(jù)案件需要綜合優(yōu)選運(yùn)用各種輔助手段、優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，是亟待解決的問題之一。

三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的保障機(jī)制建議

（一）完善回避制度和信息公開制度，促進(jìn)“中立性”

對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中，就案件技術(shù)事實(shí)給出意見的司法輔助人員而言，為保障其參與司法工作的中立性，主要需考慮利益關(guān)系、情感關(guān)系5等對(duì)其中立性造成的影響，從而對(duì)應(yīng)地也需要構(gòu)建回避制度和信息公開制度。

1.回避制度

《最高人民法院關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院技術(shù)調(diào)查官參與訴訟活動(dòng)若干問題的暫行規(guī)定》（下稱《最高院暫行規(guī)定》）第五條提到，當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)技術(shù)調(diào)查官回避。技術(shù)調(diào)查官的回避，參照適用《民事訴訟法》《行政訴訟法》等有關(guān)審判人員回避的規(guī)定。為保障技術(shù)調(diào)查官依法公正履行職責(zé)，確保案件公正審理，消除社會(huì)上對(duì)技術(shù)調(diào)查官身份背景的質(zhì)疑，北京知產(chǎn)法院進(jìn)一步細(xì)化《最高院暫行規(guī)定》的回避制度，制訂了《回避實(shí)施細(xì)則》，在制度設(shè)計(jì)上盡可能避免由此可能產(chǎn)生的不公正問題。但就司法實(shí)踐來看，還需要進(jìn)一步具體規(guī)范同一案件經(jīng)不同審判程序時(shí)的回避問題。

2.信息公開

（1）人員信息公開

《最高院暫行規(guī)定》中規(guī)定了法院在確定技術(shù)調(diào)查官參與訴訟活動(dòng)后，應(yīng)當(dāng)于三日內(nèi)告知當(dāng)事人。在此基礎(chǔ)上，北京知產(chǎn)法院《工作規(guī)則》進(jìn)一步規(guī)定，需要同時(shí)告知當(dāng)事人有權(quán)對(duì)技術(shù)調(diào)查官提出回避申請(qǐng)。但從司法實(shí)踐來看，還需要考慮在確定技術(shù)調(diào)查官參與訴訟活動(dòng)的時(shí)間后，于具體訴訟活動(dòng)開始前，給當(dāng)事人留出考慮是否提出回避申請(qǐng)的適當(dāng)準(zhǔn)備時(shí)間，否則有可能導(dǎo)致審判程序的拖延。

人員信息公開的內(nèi)容主要有：①基本身份情況；②工作情況；③受教育情況；④其他重大個(gè)人經(jīng)歷情況。如果上述個(gè)人情況有重大變動(dòng)，也應(yīng)該及時(shí)予以變更后公開，以便于社會(huì)公眾、新聞媒體和當(dāng)事人監(jiān)督。技術(shù)調(diào)查官按照相關(guān)規(guī)定在自查回避事項(xiàng)的基礎(chǔ)上，自覺接受社會(huì)監(jiān)督6。

（2）技術(shù)審查意見的適當(dāng)公開

鑒于當(dāng)事人希望公開技術(shù)審查意見的訴求具有一定的合理性，可以嘗試在一定范圍內(nèi)公開以及適度公開。適度公開的最主要目的是為了保證技術(shù)審查意見的中立性、客觀性和科學(xué)性，而不是簡單的為公開而公開。具體來說，可公開的內(nèi)容為技術(shù)事實(shí)認(rèn)定所依據(jù)的證據(jù)材料和進(jìn)行認(rèn)定時(shí)的考慮因素，而對(duì)于技術(shù)事實(shí)問題的結(jié)論性意見則不適宜公開。

（二）以技術(shù)調(diào)查官為紐帶，優(yōu)化“四位一體模式”促進(jìn)“客觀性”

專業(yè)化人民陪審員、技術(shù)調(diào)查官、專家輔助人和司法鑒定機(jī)構(gòu)是目前主要的技術(shù)事實(shí)查明手段。為了進(jìn)一步充分發(fā)揮“四位一體”技術(shù)事實(shí)查明機(jī)制的作用，需要以技術(shù)調(diào)查官為紐帶，協(xié)調(diào)和優(yōu)化現(xiàn)有的技術(shù)事實(shí)查明機(jī)制。

1.技術(shù)調(diào)查官與專業(yè)化人民陪審員的配合

由于技術(shù)類知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件需要人民陪審員具備一定的專業(yè)技術(shù)背景才能“聽得懂”，業(yè)內(nèi)諸多人士已經(jīng)提出構(gòu)建專業(yè)化人民陪審員制度的建議。

在技術(shù)類知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的審判中，技術(shù)調(diào)查官對(duì)于案件的技術(shù)細(xì)節(jié)有更深入的認(rèn)識(shí)和了解，但是可能會(huì)忽略案件的處理對(duì)行業(yè)產(chǎn)生的影響以及所涉技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)發(fā)展趨勢(shì)對(duì)案件處理帶來的影響。而具備相關(guān)行業(yè)經(jīng)驗(yàn)的人民陪審員能夠從更為宏觀的產(chǎn)業(yè)或行業(yè)發(fā)展以及社會(huì)影響等方面去考慮案件的審判，從而使得合議庭對(duì)案件的考慮更全面，也更能基于案件事實(shí)平衡好社會(huì)利益、實(shí)現(xiàn)司法公正。

2.技術(shù)調(diào)查官在司法鑒定中發(fā)揮協(xié)調(diào)作用

有些需要查明的技術(shù)事實(shí)，需要借助特殊設(shè)備或者需要特別長時(shí)間才能得出結(jié)論，因此往往需要進(jìn)行司法鑒定。

首先，技術(shù)調(diào)查官可以幫助法官確定需要司法鑒定的事項(xiàng)，做好鑒定準(zhǔn)備工作，如鑒定材料取樣、擬定鑒定事項(xiàng)等。

其次，技術(shù)調(diào)查官可以幫助法官解讀鑒定報(bào)告。由于司法鑒定常常具有高度的專業(yè)性與復(fù)雜性，對(duì)于鑒定意見的取舍，還需要運(yùn)用鑒定事項(xiàng)所涉及專業(yè)領(lǐng)域的基本觀念，才能判斷鑒定意見的合理性。

最后，技術(shù)調(diào)查官的參與有利于幫助法官與鑒定專家進(jìn)行溝通。

3.技術(shù)調(diào)查官與專家輔助人的配合協(xié)調(diào)

對(duì)于一些技術(shù)事實(shí)爭(zhēng)議較大且基于現(xiàn)有的證據(jù)材料無法查清的案件，技術(shù)調(diào)查官可以建議法官準(zhǔn)予當(dāng)事人提出的專家輔助人出庭申請(qǐng)，提前與法官確定案件技術(shù)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，并在庭前將該焦點(diǎn)告知當(dāng)事人及專家輔助人，使得庭審時(shí)能夠聚焦?fàn)幾h焦點(diǎn)，以提高庭審效率。

此外，在專家輔助人資質(zhì)的審查方面，技術(shù)調(diào)查官可以根據(jù)案件所涉及的領(lǐng)域來考察專家輔助人是否適合出庭，并給出相應(yīng)建議。

（三）精細(xì)化管理提高“科學(xué)性”

1.調(diào)配和優(yōu)化技術(shù)調(diào)查官組合，加強(qiáng)與法官的溝通

按照目前的實(shí)踐來看7，技術(shù)調(diào)查官參與訴訟活動(dòng)的方式主要是由1名技術(shù)調(diào)查官進(jìn)行技術(shù)事實(shí)查明工作。只在少數(shù)疑難案件中，會(huì)出現(xiàn)2名及以上技術(shù)調(diào)查官參與的情況。而德國專利法院在條件允許的情況，會(huì)為每個(gè)案件指派來源不同的2至3名技術(shù)調(diào)查官參與審理，這一做法對(duì)其審判質(zhì)量的積極影響也得到了廣泛認(rèn)可。由國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局審查員作為技術(shù)調(diào)查官，可以發(fā)揮其了解《專利法》相關(guān)規(guī)定的優(yōu)勢(shì)，為其他僅具有專業(yè)技術(shù)知識(shí)的技術(shù)調(diào)查官說明需要查明的技術(shù)事實(shí)；而來自科研單位或者制造業(yè)企業(yè)的技術(shù)調(diào)查官，則可以利用其在實(shí)踐應(yīng)用上的優(yōu)勢(shì)，提出更“接地氣”的意見。據(jù)此，由多個(gè)技術(shù)調(diào)查官對(duì)同一個(gè)技術(shù)問題進(jìn)行調(diào)查、討論并最終形成結(jié)論，可保障技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的正確性和客觀性。

2.完善技術(shù)調(diào)查官的遴選、培訓(xùn)和考核機(jī)制

知識(shí)產(chǎn)權(quán)專門法院可以和國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局簽署框架合作協(xié)議，探索建立審查員以志愿者的身份參與技術(shù)調(diào)查官工作的相關(guān)機(jī)制；另外也可通過行業(yè)協(xié)會(huì)或者學(xué)會(huì)，遴選來自生產(chǎn)一線、科研一線、大專院校教學(xué)一線的專業(yè)技術(shù)人才作為技術(shù)調(diào)查官，從多個(gè)維度擴(kuò)充技術(shù)調(diào)查官來源的人員類型，以便于參與同一案件的專利審查員和行業(yè)技術(shù)一線人員交流，使其對(duì)技術(shù)事實(shí)的認(rèn)定更加符合行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀8。

在多維度擴(kuò)充技術(shù)調(diào)查官人員來源類型的情況下，由于人員專業(yè)教育背景、法律基礎(chǔ)各不相同，對(duì)其開展符合審判需要的技術(shù)調(diào)查培訓(xùn)工作就顯得尤為重要。對(duì)此，應(yīng)著重完善技術(shù)調(diào)查官的培訓(xùn)機(jī)制，科學(xué)制訂培訓(xùn)計(jì)劃，豐富和細(xì)化技術(shù)調(diào)查官的培訓(xùn)內(nèi)容等。

另外，為有效評(píng)估技術(shù)調(diào)查官的工作，還需要建立科學(xué)的多維度定期考核機(jī)制，重點(diǎn)考慮因技術(shù)事實(shí)查明問題導(dǎo)致的二審改判或發(fā)回重審的案件數(shù)量、法官對(duì)技術(shù)調(diào)查官工作的意見反饋、技術(shù)審查意見撰寫的質(zhì)量、接收指派的工作量以及表達(dá)溝通能力等。對(duì)于不適合從事技術(shù)調(diào)查官工作需要的人員，要逐步建立退出機(jī)制。

3.完善不同審級(jí)法院共享技術(shù)調(diào)查官制度，提高技術(shù)調(diào)查資源管理的科學(xué)性

從司法實(shí)踐來看，除知識(shí)產(chǎn)權(quán)專門法院外，基層法院審理的一些案件通常也面臨查明技術(shù)事實(shí)的問題，比如涉及計(jì)算機(jī)軟件等技術(shù)合同糾紛類案件。北京市海淀區(qū)人民法院中關(guān)村法庭在審理漢王科技股份有限公司訴北京新國人智慧科技股份有限公司計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案時(shí)，首次在全國基層法院引入技術(shù)調(diào)查官9。同樣，最高人民法院和高級(jí)人民法院在審理技術(shù)類案件時(shí)，對(duì)于技術(shù)事實(shí)查明部分，法官通常也需要借助司法輔助力量。因此，為了實(shí)現(xiàn)集約化管理，有必要完善不同級(jí)別法院之間共享技術(shù)調(diào)查官的機(jī)制。

四、結(jié)論

眾所周知，有效查明技術(shù)事實(shí)是正確適用法律并公正司法裁判的基礎(chǔ)，同時(shí)也是知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中的難點(diǎn)?！蛾P(guān)于加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域改革創(chuàng)新若干問題的意見》明確提出，要充分發(fā)揮技術(shù)調(diào)查官對(duì)有效查明技術(shù)事實(shí)的積極作用，增強(qiáng)技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的中立性、客觀性和科學(xué)性。在充分闡述中立性、客觀性和科學(xué)性內(nèi)涵和要求的基礎(chǔ)上，客觀分析我國技術(shù)調(diào)查官制度現(xiàn)狀及面臨的問題，分別從增強(qiáng)技術(shù)事實(shí)認(rèn)定的中立性、客觀性和科學(xué)性方面給出意見和建議。