□文│徐 峰

根據(jù)媒體統(tǒng)計，早在2016年，我國網(wǎng)民規(guī)模就超過了7.3億，互聯(lián)網(wǎng)整體普及率超過了53.2%。預計在2020年，前者將超過8.45億，后者將達到59.7%。2019年，中國微信公眾號數(shù)量超過2000萬個，微博活躍用戶超4億，頭條號超過100萬個。[1]如此龐大的傳媒群體對圖片的需求無疑是海量的。尤其是在全民自媒體時代，公眾與傳媒獲取網(wǎng)絡圖片的便利性一定程度上帶動了圖片著作權侵犯案件數(shù)量的攀升。無論是從調(diào)整供圖方與使用方關系的角度，還是從規(guī)范圖片代理商與著作權人關系的角度出發(fā)，如何合理、適度地使用網(wǎng)絡圖片；在保護網(wǎng)絡圖片版權的同時，促進其合法高效地傳播，已成為規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)市場的一項課題。

2019年4月的“黑洞照片侵權事件”給互聯(lián)網(wǎng)圖片版權的保護敲響了警鐘，帶給我們的啟示也是深刻的。視覺中國網(wǎng)站將人類歷史上首張黑洞照片據(jù)為己有，向圖片使用人收取版權費，其背后所隱藏的“霸圖”商業(yè)模式為公眾與傳媒所詬病。盡管事后天津網(wǎng)信辦對其作出了行政處罰，但處罰依據(jù)為《網(wǎng)絡安全法》第四十七條“網(wǎng)絡運營者對于用戶發(fā)布信息的監(jiān)管義務”。無論是學術界還是大眾傳媒均未對該事件背后的著作權保護問題予以足夠的重視。

2019年5月，在十三屆全國政協(xié)第二十二次雙周協(xié)商座談會（以下簡稱“政協(xié)座談會”）上，全國政協(xié)主席汪洋強調(diào)了《中華人民共和國著作權法》（以下簡稱《著作權法》）在知識產(chǎn)權法中的支柱性地位，以及對促進文化產(chǎn)品傳播與創(chuàng)新型國家建設的重要意義。座談會以著作權法的修改為議題，要求在深入領會與貫徹習近平總書記關于知識產(chǎn)權保護重要論述的基礎上，處理好知識產(chǎn)權創(chuàng)造、保護與運用的關系。會上，有學者提出建立著作權集體管理制度，進行著作權自愿登記，將懲罰性賠償引入著作權領域，限制著作權保護的濫用等一系列舉措。[2]網(wǎng)絡圖片作為著作權保護的重要客體，該法的修改不可避免地會影響網(wǎng)絡圖片合理使用的范圍與邊界。因此，正視并分析網(wǎng)絡圖片著作權保護的現(xiàn)狀，不僅有利于凈化網(wǎng)絡圖片傳播市場，也有助于對未來《著作權法》的修訂提供啟發(fā)。

一、涉網(wǎng)圖片傳播的著作權保護法律問題

《著作權法》關于圖片版權的規(guī)定是非常明確的。該法第三條規(guī)定，著作權所保護的作品包括“文字作品”“攝影作品”“工程設計圖等圖形作品”。因此，“黑洞照片”與傳統(tǒng)意義上攝影者根據(jù)焦距、光線，拍攝位置并投入相應感情與思想而形成的照片有所不同，該照片是根據(jù)多家天文臺發(fā)送的海量數(shù)據(jù)，運用一定的技術合成的，屬于“圖形作品”的范疇，同樣應受到《著作權法》的保護。第十條規(guī)定，著作權包含了信息網(wǎng)絡傳播權，允許公眾在任意時間與地點獲取圖片。顯然，網(wǎng)絡圖片侵權糾紛案件，例如在自媒體或者公眾號上發(fā)布未經(jīng)授權的照片涉及圖片網(wǎng)絡信息傳播權被侵犯的法律問題。

《著作權法》第二十四條的規(guī)定要求許可使用合同應明確被授權人許可使用的權利是專有使用權還是非專有使用權。從法律的角度對視覺中國所出售的圖片類型可進行如下分類。第一類為視覺中國從美國蓋蒂圖片社（Getty Images）獲得授權的圖片，第二類為其與攝影師簽訂協(xié)議并約定分成的圖片，第三類為其從互聯(lián)網(wǎng)上檢索下載加上商標（logo)的圖片。顯然第一類圖片是通過合法途徑獲取的。在漢華易美（天津）圖像技術有限公司與西安市人人樂超市有限公司、人人樂連鎖商業(yè)集團股份有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛案中，視覺中國出示《公證書》載明：Getty Images公司對其網(wǎng)站所有的圖片享有版權；《授權確認書》顯示，其為該公司在中國境內(nèi)的唯一授權代表，授權其許可他人使用相關圖片，并有權以自己的名義，向未經(jīng)授權使用圖片的第三方采取民事訴訟行為。第二類圖片要視情況而定，若攝影師與網(wǎng)站簽訂的是普通許可合同，這意味著不僅視覺中國擁有該作品的網(wǎng)絡傳播權，該攝影師也享有此項權利，作品使用者通過聯(lián)系該攝影師同樣能夠享有該作品發(fā)布與傳播的權利。若攝影師與網(wǎng)站簽訂的是獨占性許可合同，使用者欲獲取圖片使用權，則只能聯(lián)系該圖片網(wǎng)站。而第三類圖片的出售顯然屬于非法行為，視覺中國在獲取無版權聲明的照片后作出技術處理，例如加上logo而形成的圖片不僅不屬于該法第3條規(guī)定任意一項作品，同時也不符合“獨創(chuàng)性”標準，因為該圖片并不屬于其思想與感情表達的具體形式，不能僅憑簡單的技術加工與處理就簡單賦予其該作品的著作權。

同時根據(jù)《著作權法》的規(guī)定，若新聞媒體在一定限度內(nèi)使用網(wǎng)絡圖片無需獲得著作權人的許可或授權。根據(jù)該法第二十二條第3項與第4項的規(guī)定，為報道新聞時事，在報紙、期刊、電視臺等媒體中不可避免地引用相關圖片之時，圖片使用者可不經(jīng)著作權人授權，也不用支付報酬。因此，視覺中國事后發(fā)表的聲明“其通過合作伙伴獲得黑洞編輯類使用授權，該圖片根據(jù)版權人要求只能用于新聞編輯傳播，未經(jīng)許可，不能作為商業(yè)類使用，否則將可能存在風險”完全是站不住腳的。在特定情況下，圖片使用者不經(jīng)授權即可引用黑洞圖片作為新聞編輯素材，尤其是時事報道。這是法律賦予的法定權利，并不存在一個授權許可或轉(zhuǎn)讓的問題。因此，為了使得網(wǎng)絡圖片版權不成為少數(shù)人的特權，《著作權法》嚴格厘清與界定了網(wǎng)絡圖片保護的邊界，適當兼顧了社會公眾對于網(wǎng)絡圖片的自由使用與獲取，有效平衡了網(wǎng)絡圖片版權保護與濫用之間的尺度。

當然，網(wǎng)絡圖片傳播與保護不僅包括著作權侵犯與否的問題，還涉及損失金額的確定，即一旦確定圖片使用人侵犯圖片代理商版權之后，應承擔多少經(jīng)濟損失與賠償數(shù)額。根據(jù)《著作權法》第四十九條的規(guī)定，侵權人應按照實際損失進行賠償，若損失難以確定的，可依據(jù)其違法所得作出賠償，同時包括權利人的合理開支。若違法所得無法確定的，法院依據(jù)侵權情節(jié)作出判決。

在司法實踐中，圖片侵權的實際損失、違法所得往往難以計算，尤其是侵權人在微信公眾號刊載的論文中的配圖并未實現(xiàn)直接盈利的情況。此時，法院就應綜合考慮原告作品影響力、內(nèi)容、類別、被告侵權方式、侵權情節(jié)與侵權后果等因素。因此，就網(wǎng)絡圖片侵權糾紛而言，根據(jù)每一起案件性質(zhì)與情況的不同，侵權人應賠付的實際損失也不盡相同。

二、我國網(wǎng)絡圖片著作權保護對策與市場規(guī)范建議

針對上述我國網(wǎng)絡圖片著作權保護中存在的法律問題，可從以下幾個方面提出相應的解決路徑與對策方案。

1.加強網(wǎng)絡圖片保護的普法教育與執(zhí)法行動

網(wǎng)絡圖片傳播市場的規(guī)范需要相關主管部門加以足夠重視，互聯(lián)網(wǎng)圖片著作權的保護不僅涉及私權利法律保護問題，同時也呼喚公權力的介入與干預。

從普法的角度出發(fā)，本次“黑洞照片侵權事件”對于普及公民著作權法律知識、傳播圖片版權保護理念而言是一次絕佳的機會，相關主管部門應當抓緊時機，在新聞媒體與官方網(wǎng)站上加強宣傳，引導媒體與公眾減少轉(zhuǎn)載，注重原創(chuàng)，不隨意使用從搜索引擎下載的版權不明的照片，合理使用他人享有版權的圖片。何謂“合理”，這一點在《著作權法》中有明確規(guī)定，該法第二十二條給予圖片使用者在一定場合使用該圖而不支付報酬的權利，如個人學習、教學與欣賞、教學與科研目的等。

引導相關媒體與社會公眾在面對網(wǎng)絡圖片侵權索賠之時應當從容處置，遵循三個步驟：①為避免圖片版權糾紛，無論是否實際侵犯了對方的著作權，首先刪除涉案圖片。②查明涉案圖片的真正著作權人，檢索該圖片最早在何處使用、為誰所采用；也可要求對方出示權利證明，如網(wǎng)站截圖、從境外網(wǎng)站取得相應圖片版權的公證書、從攝影師處取得相應圖片版權的著作權轉(zhuǎn)讓合同。③即使最后確定該圖片版權為對方所享有，也應盡可能“擠干”索賠金額中的“水分”，可參照之前法院判決結(jié)果與網(wǎng)站的參考售價。

從著作權行政執(zhí)法的角度出發(fā)，我國以往對于網(wǎng)絡圖片傳播糾紛的重視度不足，更加重視專利行政執(zhí)法工作。[3]即使在著作權分類體系內(nèi)部，圖片版權糾紛也未得到應有的重視。[4]所幸的是，此次“黑洞照片侵權事件”引起了國家版權局的重視，其將圖片版權保護納入“劍網(wǎng)2019”專項行動，要求各圖片公司要健全版權管理機制，規(guī)范版權運營，合法合理維權，不得濫用權利。[5]建議將此類查處、整治圖片版權市場的行動常態(tài)化、常規(guī)化，并建立相應的動態(tài)監(jiān)督機制、預警機制與考核機制。

2.明確網(wǎng)絡圖片傳播造成經(jīng)濟損失的認定

應明確著作權人因圖片版權受侵犯而遭受經(jīng)濟損失的認定標準?！吨鳈喾ā穼τ谥鳈嗍芮址付a(chǎn)生經(jīng)濟損失的認定標準過于廣泛與模糊，建議最高法院出臺相應的司法解釋或在未來《中國人民共和國著作權法實施條例》修改之時予以明確，可以綜合考慮“網(wǎng)頁點擊率”“文章與圖片轉(zhuǎn)載量”乃至“侵權人經(jīng)濟狀況”等因素確定經(jīng)濟損失，從而避免圖片代理商在提出侵權索賠之時漫天要價。

對于故意侵犯網(wǎng)絡圖片版權的使用者，可以考慮參照與借鑒美國《版權法》規(guī)定設立懲罰性賠償制度，對我國《著作權法》第四十九條進行調(diào)整與完善。美國《版權法》第504條（c）款設立了法定賠償金制度，其中第1項“一般法定賠償”規(guī)定，就任何一部作品的著作權受到侵犯后，賠償金額的區(qū)間為750美元到30000美元；第2項“最高法定賠償”規(guī)定，如果著作權人能夠舉證證明侵權人存在故意，并且為法院所認可的話，法院有權依據(jù)故意情節(jié)對法定賠償數(shù)額進行調(diào)整，最高不超過15萬美金，并且在美國司法實踐中，適用第2項的情形非常普遍。并且根據(jù)美國《版權法》的規(guī)定，網(wǎng)絡圖片著作權受到侵害后，損害賠償包括實際損失、侵權利潤以及法定賠償三部分。盡管其中并未包括前述我國的政協(xié)座談會上有關學者所提議的“懲罰性賠償”，但在實際上通過賦予法官較大的自由裁量權實現(xiàn)了懲罰性賠償?shù)男Ч?，這也許就是美國網(wǎng)絡圖片版權市場較為規(guī)范的原因之一。[6]

3.完善網(wǎng)絡圖片著作權法定許可制度

從網(wǎng)絡圖片使用者的角度出發(fā)，受互聯(lián)網(wǎng)以“分享”為主流的文化熏陶與影響，加之網(wǎng)絡圖片信息傳遞的便捷性與高速化，現(xiàn)行《著作權法》規(guī)定的“先授權后傳播”似乎較難實現(xiàn)。因為面對海量的互聯(lián)網(wǎng)圖片，對于圖片使用方，尤其是自媒體人而言，意味著在為文章配圖前要耗費大量時間與精力去調(diào)查圖片的真正權利來源，這顯然要求過高。這種做法不僅不經(jīng)濟，也不合時宜，不利于我國互聯(lián)網(wǎng)傳媒的繁榮與發(fā)展。在法律意義上，如果圖片來源不明，版權歸屬不清，就很容易引起類似視覺中國“釣魚維權”的問題。因此，在政協(xié)座談會上，有委員就建議針對網(wǎng)絡傳播中某些難以單獨行使著作權的作品實施法定許可制度，同時對于此類作品，要視傳播情況給予著作權人適當?shù)膱蟪辍z影師或者其他個人所提供或上傳的網(wǎng)絡圖片無疑就屬于此種類型，上述群體由于權利主體相對分散，單靠自身力量難以維護其著作權利益，而圖片使用者也難以聯(lián)系上這些個體網(wǎng)絡圖片提供方。

對于“孤兒作品”而言更是如此，互聯(lián)網(wǎng)上存在大量無主作品，盡管相當一部分圖片具有較高的經(jīng)濟價值與藝術價值，但由于其創(chuàng)作人無從找尋，因此該圖片的使用權與收益權歸誰所有、產(chǎn)生的經(jīng)濟收益如何分配也無從入手，最終淪為視覺中國等相關圖片網(wǎng)站的“搖錢樹”。應對此類作品實施網(wǎng)絡圖片法定許可，遵循“先使用后付費”的商業(yè)模式，等將來確定著作權人之后，再根據(jù)網(wǎng)絡圖片傳播情形與收益狀況收取適當?shù)陌鏅噘M。首先，這有利于規(guī)避互聯(lián)網(wǎng)圖片侵權的風險；其次，也能有效杜絕類似視覺中國這種“勒索式”或“碰瓷式”的商業(yè)運作模式；最后，即使網(wǎng)絡圖片的傳播造成了著作權人的經(jīng)濟損失，相關經(jīng)濟補償與版權費用也應當是適度的，應根據(jù)使用者收益情況來支付。另外，若使用該“孤兒作品”造成的經(jīng)濟損失難以衡量，例如，使用者在微信公眾號上發(fā)布的公司新聞或行業(yè)咨詢中加載了互聯(lián)網(wǎng)配圖，待確定著作權人后也可根據(jù)“網(wǎng)頁點擊率”“文章與圖片轉(zhuǎn)載量”等因素確定相應補償金額。

4.健全網(wǎng)絡圖片著作權登記制度

從網(wǎng)絡圖片提供者的角度出發(fā)，同樣可以借鑒政協(xié)座談會上部分學者提出的“自愿登記制度”，即允許著作權人自愿將其享有著作權的圖片作品向登記機關辦理登記，以此作為其享有該圖片著作權的證明。盡管我國《著作權法》采納自動保護主義，即作品創(chuàng)作完成，作者無須履行任何手續(xù)便自動取得著作權，但是并未排斥自愿登記，此項制度的健全與完善能夠有效彌補“著作權集體管理制度”的弊端。

“著作權集體管理制度”是指由相關著作權管理協(xié)會代表著作權人與使用人簽訂一攬子許可授權合同。其設立的初衷主要是考慮到著作權人作為單獨的個體，其要了解其作品實際授權情況、作品使用范圍或者在與作品使用權人進行交易之時往往獨木難支，尤其是和視覺中國此類大型圖片供應商談判時往往處于弱勢地位，“一攬子許可”能有效減輕作品著作權人的壓力，幫助作品使用人節(jié)約尋找著作權人的時間與精力。但是此項制度在應對互聯(lián)網(wǎng)圖片授權時遭遇了瓶頸與障礙，主要原因還在于互聯(lián)網(wǎng)圖片來源非常復雜，有些圖片來自于專業(yè)攝影師，有些圖片出自于業(yè)余愛好者，也有些圖片是通過計算機軟件人工合成的，例如“黑洞照片”。而我國目前的著作權集體管理協(xié)會一共5家，分別為中國文字著作權協(xié)會、中國音樂著作權協(xié)會、中國音像集體管理協(xié)會、中國攝影著作權協(xié)會、中國電影著作權協(xié)會。其中，中國攝影著作權協(xié)會所代表的利益群體為攝影師，保護對象為攝影作品，并不能涵蓋所有網(wǎng)絡圖片的版權保護，更何況并非所有的攝影師都是該協(xié)會的會員。如果使用者在與該協(xié)會簽訂了一攬子協(xié)議之后，無意中使用了非會員作品，依然可能侵犯其圖片版權。

允許乃至鼓勵著作權人辦理自愿登記即可解決上述問題。一方面，該制度對登記對象不作限制，既包括攝影師或業(yè)余愛好者拍攝的照片，也可以是人工合成圖片，通過在形式上明確著作權的歸屬進而保護所有圖片提供者的利益；另一方面，也能避免圖片使用者無意中侵權的情形發(fā)生。國家版權局曾于1995年實施《作品自愿登記試行辦法》，但該辦法所規(guī)定的登記流程過于煩瑣：若要登記作品，作者應至所在轄區(qū)的版權局辦理登記，填寫作品登記表并交納登記費；若要查閱作品，公眾應填寫查閱工作表并交納查閱費。時至今日，該辦法正面臨修改，在圖片版權保護領域，其最大的問題就在于并不適應當今互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境，完善網(wǎng)絡圖片著作權“自愿登記”制度迫在眉睫。

鑒于網(wǎng)絡圖片來源的廣泛性，應鼓勵自愿登記，優(yōu)化登記流程。建議由國家版權局牽頭，開發(fā)國家級的網(wǎng)絡圖片登記與識別系統(tǒng)。這不僅在經(jīng)濟方面切實可行，在技術層面，也并不存在太多障礙。該系統(tǒng)的開發(fā)可以借鑒視覺中國的“鷹眼”檢索系統(tǒng)，[7]開發(fā)“反鷹眼”登記與檢索系統(tǒng)。一方面，對著作權人上傳的作品進行系統(tǒng)登記，一旦出現(xiàn)圖片版權糾紛，該系統(tǒng)檢索的記錄可以作為呈堂證供，案件當事人或律師在法院案件審理之時甚至可直接上網(wǎng)檢索，將其作為《民事訴訟法》所認可的“電子數(shù)據(jù)”證據(jù)。另一方面，開發(fā)類似于搜索引擎功能的檢索功能，對于無版權爭議的圖片進行推薦；同時建立大數(shù)據(jù)圖片比對庫，若使用人對于網(wǎng)絡圖片的權屬并不清楚，可以先將該圖片上傳，系統(tǒng)將其與后臺大數(shù)據(jù)對比后，若發(fā)現(xiàn)上傳的圖片存在版權爭議，將及時進行警示。此項技術研發(fā)應逐步推進，如先向知名媒體開放檢索試用，待技術成熟后，再向自媒體開放檢索，最終面向全體公眾開放使用。

注釋：

[1]滴滴前車之鑒，視覺中國重蹈覆轍！[EB/OL]. http://finance.sina.com.cn/stock/relnews/us/2019-04-12/docihvhiqax2126081.shtml

[2]全國政協(xié)召開雙周協(xié)商座談會圍繞“著作權法的修訂”建言資政參見[EB/OL]. https://www.chinacourt.org/index.php/article/detail/2019/05/id/3889892.shtml

[3]例如2017年開展了“護航”“雷霆”專項行動，全年專利行政執(zhí)法辦案總量達到66649件，同比增長36.3%。其中，專利糾紛案件28157件，同比增長35.0%；查處假冒專利案件38492件，同比增長37.2%。參見二〇一七年中國知識產(chǎn)權保護狀況[EB/OL]. http://www.sipo.gov.cn/ztzl/qgzscqxzz/zscqbh/1123748.htm。

[4]根據(jù)國家版權局印發(fā)的《2017年全國新聞出版（版權）打擊侵權假冒工作要點》，在“劍網(wǎng)2017”專項行動中，版權局的工作中心主要圍繞電子商務平臺和移動互聯(lián)網(wǎng)應用程序（APP）的版權整治，盜版網(wǎng)站，盜版音像制品與圖書的查處，但唯獨缺少了盜版圖片的行政執(zhí)法工作。

[5]國家版權局：圖片公司要規(guī)范版權運營 不得濫用權利[EB/OL].http://news.sina.com.cn/c/2019-04-12/docihvhiqax2098515.shtml

[6]事實上，2014年《著作權法修訂草案送審稿》第七十六條第二款已經(jīng)規(guī)定了懲罰性賠償制度，但并未付諸實際；但2014年《商標法》在經(jīng)三次修訂后率先引入了懲罰性賠償，這種具有前瞻性與創(chuàng)新性的法律移植值得在其他知識產(chǎn)權類型的立法中效仿與引入。參見馮曉青，羅嬌. 知識產(chǎn)權侵權懲罰性賠償研究——人文精神、制度理性與規(guī)范設計[J]. 中國政法大學學報，2015(6)

[7]有觀點認為，視覺中國將未打水印的圖片置于公開的網(wǎng)絡空間與熱點網(wǎng)站供人下載，待別人誤用該圖片之后再起提出索賠，或者“養(yǎng)肥了再宰”，甚至為此開發(fā)了圖像互聯(lián)網(wǎng)版權保護平臺“鷹眼”系統(tǒng)，定期追蹤公司擁有圖片在網(wǎng)絡上的使用情況，進而發(fā)現(xiàn)“潛在客戶”的數(shù)量幾乎年年攀升。參見視覺中國：一邊是千億級生意，一邊是被支配的恐懼[EB/OL]. http://finance.sina.com.cn/chanjing/gsnews/2019-04-11/docihvhiqax1856514.shtml