林子寧

摘要我國(guó)網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)產(chǎn)值已位居世界第一，但相關(guān)法律法規(guī)卻跟不上其發(fā)展，目前司法實(shí)務(wù)中所采用的保護(hù)方法存在局限性，無(wú)法遏制侵權(quán)之風(fēng)。因此，網(wǎng)絡(luò)游戲亟需被納入新作品類型。

關(guān)鍵詞網(wǎng)絡(luò)游戲 著作權(quán) 作品

一、問(wèn)題的提出

自從1998年第一款網(wǎng)絡(luò)游戲（以下簡(jiǎn)稱網(wǎng)游）正式進(jìn)入我國(guó)后，大量的網(wǎng)游接踵而來(lái)，從最初的簡(jiǎn)易棋牌游戲《聯(lián)眾游戲世界》到現(xiàn)在的3D競(jìng)技游戲《絕地求生：大逃殺》，無(wú)論是游戲界面，還是游戲玩法都有了質(zhì)的飛躍，網(wǎng)游迅猛發(fā)展。隨之而來(lái)的是網(wǎng)游用戶數(shù)量的急劇增加和游戲產(chǎn)業(yè)銷(xiāo)售收入的成倍增長(zhǎng)。根據(jù)前瞻產(chǎn)業(yè)研究院2019年發(fā)布的《中國(guó)網(wǎng)游行業(yè)商業(yè)規(guī)模創(chuàng)新與投資機(jī)會(huì)分析報(bào)告》，2018年我國(guó)網(wǎng)游用戶規(guī)模達(dá)6.26億人，網(wǎng)游實(shí)際銷(xiāo)售收入高達(dá)2144.4億元，占全球游戲市場(chǎng)比例約為23.6%，牢牢占據(jù)世界第一的位置。在這樣一個(gè)網(wǎng)游的黃金時(shí)代，越來(lái)越多的游戲開(kāi)發(fā)者被吸引進(jìn)入，為整個(gè)產(chǎn)業(yè)帶來(lái)新的活力，但侵權(quán)問(wèn)題也呈現(xiàn)井噴式增長(zhǎng)。

現(xiàn)行立法的空白，導(dǎo)致法官的自由裁量權(quán)過(guò)大，在案件的判定過(guò)程中往往過(guò)于主觀而使游戲保護(hù)范圍出現(xiàn)謬誤，給侵權(quán)者帶來(lái)可乘之機(jī)，同時(shí)扼殺了游戲開(kāi)發(fā)者的創(chuàng)作熱情，長(zhǎng)此以往必定會(huì)阻礙整個(gè)游戲產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

本文欲探究的問(wèn)題在于：將網(wǎng)游作為單獨(dú)的作品類型保護(hù)是否必要？筆者認(rèn)為，答案是肯定的。本文將分為四部分進(jìn)行觀點(diǎn)闡述：第二部分分析我國(guó)目前采納的幾種主要網(wǎng)游保護(hù)方式及其局限性，第三部分提出將網(wǎng)游作為單獨(dú)的作品類型保護(hù)的必要性，第四部分為結(jié)語(yǔ)。

二、網(wǎng)游的主要保護(hù)方式及其局限性

（一）網(wǎng)游內(nèi)容的定性

根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定，“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！?/p>

從中可以看出，構(gòu)成作品的兩大必備要件為具有獨(dú)創(chuàng)性及可復(fù)制性。獨(dú)創(chuàng)性是開(kāi)發(fā)者在創(chuàng)作過(guò)程中個(gè)人構(gòu)思的體現(xiàn)，它并不要求內(nèi)容完全由開(kāi)發(fā)者本人獨(dú)立創(chuàng)作，只要實(shí)質(zhì)部分有所區(qū)別，就可以認(rèn)為是有獨(dú)創(chuàng)性，其具有非抄襲性和差異性。而可復(fù)制性是指作品內(nèi)容可以以復(fù)制的形式固定在某一載體上，復(fù)制形式包括攝影，錄制，印刷等。

首先，網(wǎng)游是專業(yè)人員在大量的腦力活動(dòng)下的產(chǎn)出，其通常包括四個(gè)基本元素：“游戲機(jī)制”“故事設(shè)定”“美學(xué)表現(xiàn)”和“實(shí)現(xiàn)技術(shù)”。每個(gè)基本元素又分別有若干個(gè)組成部分，可以說(shuō)一部游戲的開(kāi)發(fā)集專業(yè)人員汗水、智力、創(chuàng)造于一體，具有較高的創(chuàng)造性。

其次，網(wǎng)游的內(nèi)容通常情況下通過(guò)二進(jìn)制代碼存儲(chǔ)于計(jì)算機(jī)等設(shè)備中，并以軟件的形式呈現(xiàn)于用戶眼前，具有可復(fù)制性。因此，網(wǎng)游符合《著作權(quán)法》對(duì)作品的構(gòu)成要求，可以受到《著作權(quán)法》的保護(hù)。

但當(dāng)前應(yīng)該以《著作權(quán)法》中哪一類作品為根據(jù)對(duì)網(wǎng)游進(jìn)行保護(hù)，學(xué)界仍然存在不少爭(zhēng)議，目前有三種主流觀點(diǎn)：一是當(dāng)作計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行保護(hù);二是拆分保護(hù)，按照游戲的組成部分分別進(jìn)行保護(hù);三是作為電影作品或類電影作品進(jìn)行保護(hù)。

（二）作為計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)及其缺陷

我國(guó)將網(wǎng)游作為計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)是因?yàn)槎叩膬?nèi)容和開(kāi)發(fā)過(guò)程具有相似性。從內(nèi)容的角度，我國(guó)《計(jì)算機(jī)保護(hù)條例》第三條對(duì)計(jì)算機(jī)程序和文檔做出解釋：“計(jì)算機(jī)程序，是指為了能夠得到某種結(jié)果而可以由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化的指令序列，或者可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號(hào)化指令序列或者符號(hào)化語(yǔ)句序列?！薄拔臋n，是指被用來(lái)描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)格、開(kāi)發(fā)情況、測(cè)試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖標(biāo)等?！彼械木W(wǎng)游都包含這兩個(gè)內(nèi)容。從開(kāi)發(fā)的角度來(lái)看，軟件開(kāi)發(fā)一般包含計(jì)劃、需求分析、設(shè)計(jì)、編碼、測(cè)試和維護(hù)六個(gè)階段，而游戲的開(kāi)發(fā)也涵蓋了這六個(gè)階段?？梢哉f(shuō)網(wǎng)游本質(zhì)上就是計(jì)算機(jī)軟件，因此把網(wǎng)游作為計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)有其合理性。

但是網(wǎng)游的精髓之處在于其豐富的感官體驗(yàn)，故事情節(jié)，人物造型以及視聽(tīng)效果，是一款游戲能否吸引用戶的核心所在。卻不能被歸于游戲程序或者游戲文檔中進(jìn)行保護(hù)。再者游戲開(kāi)發(fā)雖然包含了軟件開(kāi)發(fā)的六個(gè)階段，但和普通軟件又有所不同，普通軟件在需求分析階段側(cè)重分析用戶的實(shí)用性要求，而游戲除了要考慮用戶的操作體驗(yàn)，還要考慮美工以及游戲劇本策劃方面的市場(chǎng)需求。相比于普通軟件的技術(shù)性，游戲軟件更加側(cè)重于娛樂(lè)性，吸引用戶的往往不是軟件的代碼，而是游戲的體驗(yàn)感。同時(shí)一款游戲在上市后，“別有用心者”可以通過(guò)保留原游戲的算法構(gòu)思，對(duì)源代碼進(jìn)行重新編譯得到與原游戲相似甚至相同的游戲，版權(quán)保護(hù)不能解決這種使用不同的表達(dá)但是擁有相同思想的問(wèn)題，因此如果采用計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)方式對(duì)游戲軟件進(jìn)行保護(hù)，必然會(huì)導(dǎo)致抄襲之風(fēng)的泛濫。

（三）拆分保護(hù)及其局限性

在我國(guó)目前的司法實(shí)踐中，創(chuàng)作者通常把游戲進(jìn)行拆分，將其中的畫(huà)面、音樂(lè)、文字等元素分別匹配到《著作權(quán)法》規(guī)定的作品類型中主張權(quán)利。游戲中的人物、界面、動(dòng)畫(huà)等內(nèi)容大部分符美術(shù)作品的定義，只要其不屬于公知領(lǐng)域，就可以通過(guò)美術(shù)作品進(jìn)行保護(hù)。大型網(wǎng)游常會(huì)為了增強(qiáng)用戶的體驗(yàn)感而在游戲中加入獨(dú)立創(chuàng)作的與游戲整體風(fēng)格相符的音樂(lè)，就音樂(lè)本身，是可以構(gòu)成音樂(lè)作品并進(jìn)行保護(hù)的。網(wǎng)游中存在的諸多文字腳本，如人物對(duì)話、人物獨(dú)白、背景介紹等是游戲開(kāi)發(fā)者創(chuàng)造性勞動(dòng)的成果，一般根據(jù)游戲的故事設(shè)定來(lái)創(chuàng)造并以電子方式顯示，具有可復(fù)制性，可以構(gòu)成文字作品進(jìn)行保護(hù)。

雖然對(duì)游戲進(jìn)行拆分維權(quán)可以最大程度的保護(hù)開(kāi)發(fā)者的智力成果，但其也存在局限性。

首先，抄襲者抄襲的一般為一段連續(xù)的畫(huà)面，拆分保護(hù)保護(hù)的卻是某一個(gè)游戲元素。

其次，游戲是一個(gè)擁有多種元素的整體，體現(xiàn)了一種思想和多種表達(dá)。但是要構(gòu)成拆分保護(hù)，那么各個(gè)元素要具有獨(dú)立的思想和表達(dá)，這將導(dǎo)致實(shí)質(zhì)性相似的難以界定。

最后，我國(guó)司法資源有限，若進(jìn)行拆分保護(hù)必將加大司法工作人員的工作量，造成司法資源的浪費(fèi)。

（四）作為電影作品或者類電影作品保護(hù)及其困境

根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第四條，“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，是指攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無(wú)伴音的畫(huà)面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品?！边@條規(guī)定指明，構(gòu)成電影作品或類電影作品必須要滿足三個(gè)條件：一是固定在載體上，二是一系列畫(huà)面，三是具有可傳播性。這些構(gòu)成條件與錄像制品的構(gòu)成條件相似，但其實(shí)二者之間存在本質(zhì)性的不同，即要構(gòu)成電影作品還需要第四個(gè)條件：具有高度的創(chuàng)造性。不難看出，網(wǎng)游是可以符合前三個(gè)條件的，但是否具有高度的創(chuàng)造性則要根據(jù)游戲類型的不同來(lái)判定，如《仙劍奇?zhèn)b傳》，因其極具魅力的故事背景吸引了大量的用戶甚至以此為原型改編了劇本并拍攝成真人版的電視劇，引發(fā)追捧，此種類型的游戲具有高度的創(chuàng)造性，可以被當(dāng)成類電影作品進(jìn)行保護(hù)。但如找茬類型的游戲，僅由簡(jiǎn)單的游戲規(guī)則和圖片組成，不僅沒(méi)有高度創(chuàng)造性，甚至連構(gòu)成類電影作品的基本條件都不滿足，通過(guò)電影作品和類電影作品進(jìn)行保護(hù)的道路就不具有可行性。因此通過(guò)電影作品或者類電影作品進(jìn)行網(wǎng)游的保護(hù)，雖然確能解決網(wǎng)游的侵權(quán)問(wèn)題，但涵蓋面過(guò)小，不能作為整個(gè)行業(yè)的普適性保護(hù)方法。

三、作為新作品類型保護(hù)的必要性

孫磊法官認(rèn)為：“創(chuàng)設(shè)一個(gè)新作品類型是一個(gè)非常漫長(zhǎng)而艱難的過(guò)程，但從世界版權(quán)法的歷史上可以看出，當(dāng)一個(gè)作品代表了一個(gè)產(chǎn)業(yè)，而這個(gè)產(chǎn)業(yè)又代表了國(guó)家?jiàn)蕵?lè)產(chǎn)業(yè)的時(shí)候，那要求得到單獨(dú)保護(hù)就并非過(guò)分的奢求了。”網(wǎng)游在經(jīng)歷了二十年的發(fā)展壯大后，目前仍處于高速發(fā)展期，當(dāng)前我國(guó)網(wǎng)游產(chǎn)值規(guī)模已成為世界第一，由網(wǎng)游產(chǎn)生的電子競(jìng)技甚至被奧組委接納為體育項(xiàng)目，足以證明其在娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)的地位。但是這種繁榮卻和我國(guó)目前的法律體系產(chǎn)生了不可調(diào)和的沖突，繁榮的背后是行業(yè)抄襲成風(fēng)的黑暗，“一見(jiàn)如故”的網(wǎng)游明示著游戲界侵權(quán)之嚴(yán)重，雖然通過(guò)上述的兜底性保護(hù)方法可以在一定程度上打擊侵權(quán)，但正如前文所述，這些兜底性方法也存在著各種各樣的問(wèn)題。如果長(zhǎng)期通過(guò)上述的方法進(jìn)行保護(hù)，必然會(huì)打擊開(kāi)發(fā)者的創(chuàng)作熱情，遏制我國(guó)網(wǎng)游的持續(xù)發(fā)展和良性競(jìng)爭(zhēng)。

為了使《著作權(quán)法》可以跟上網(wǎng)游產(chǎn)業(yè)的腳步，在《著作權(quán)法》中添加新作品類型——網(wǎng)絡(luò)游戲，確有其必要性。我們從歷史上可以看到，電影在經(jīng)歷了產(chǎn)業(yè)大繁榮后才被承認(rèn)為獨(dú)立的著作權(quán)客體，計(jì)算機(jī)軟件的出現(xiàn)在挑戰(zhàn)了傳統(tǒng)的著作權(quán)制度后也被接納為新作品類型，網(wǎng)游的版權(quán)化正在走電影和計(jì)算機(jī)軟件版權(quán)化的道路，雖然創(chuàng)設(shè)新作品類型的道路比較艱難，但是成功的先例預(yù)示著網(wǎng)游版權(quán)化的必然性。

四、結(jié)語(yǔ)

當(dāng)前我國(guó)已成為世界上游戲產(chǎn)業(yè)最發(fā)達(dá)的國(guó)家，然而常用的保護(hù)模式已經(jīng)無(wú)法滿足行業(yè)所需，我國(guó)亟需新的法律制度來(lái)給網(wǎng)游正名。我們不妨借鑒游戲大國(guó)美日韓的網(wǎng)游保護(hù)模式，汲取其精華，制定出符合我國(guó)國(guó)情的法律制度。