徐 潔

(南京理工大學，江蘇 南京 210094)

一、問題的提出

2015年新浪訴天盈九州著作權侵權案中，法院認定涉案賽事直播畫面構成作品，被告在其經營的鳳凰網上未經許可轉播中超賽事，侵犯了原告的著作權。①該案在我國首次將賽事直播畫面認定為受著作權法保護的作品，提高了直播畫面的保護水平，有諸多創(chuàng)新和突破之處，在學界引起熱議。但該種認定是否符合我國著作權法的體系結構，是否同其他作品具有一致的邏輯關系，受到頗多質疑。目前，我國對作品的獨創(chuàng)性缺乏明確的法律判斷標準，賽事直播畫面法律屬性的證成需要考慮我國著作權法領域的協(xié)調。本文擬從定性問題進行分析，進而探討其著作權法保護方式。

二、體育賽事直播畫面的獨創(chuàng)性分析

目前，學界關于賽事直播畫面的定性爭議在錄像制品和作品?！吨鳈喾▽嵤l例》第2條規(guī)定作品應具有獨創(chuàng)性，但未歸納出統(tǒng)一的判斷標準，司法實務多是個案認定。因此，有必要考察其他國家的實踐并結合我國法律環(huán)境分析。

(一)兩大法系獨創(chuàng)性標準的參考價值

英美法系作品的獨創(chuàng)性標準較低。英國對獨創(chuàng)性的標準采用“額頭流汗”規(guī)則，其版權法對“錄音、影片或廣播”作品無獨創(chuàng)性要求，賽事直播畫面如果被直播者固定在物質載體上，可以作為“影片”受到保護。在美國，作品的原創(chuàng)性應包括獨立完成和最低程度的創(chuàng)造性。②司法實踐中，除了純粹機拍和翻拍，其他錄影(包括體育賽事的直播畫面)都可被認定為視聽作品。

大陸法系作品的獨創(chuàng)性標準較高。獨創(chuàng)性較低的智力成果只能作為鄰接權的客體受著作權法保護。德國著作權法要求作品內容須達到一定的創(chuàng)作高度。根據其著作權法，體育賽事的直播畫面只能認定為“未作為電影作品受保護的連續(xù)畫面或連續(xù)音像”。

綜上，大陸法系的獨創(chuàng)性標準較英美法系嚴格，原因是大陸法系著作權法以精神價值觀為哲學基礎，重視作者精神權利。而英美版權制度源于作者和出版商的經濟利益沖突，注重作品創(chuàng)作本身。因此，獨創(chuàng)性判斷標準應符合一國著作權法的法律傳統(tǒng)和價值取向。我國著作權法體系參考的是大陸法系的著作權——鄰接權二元體系，對智力成果受保護的要求是創(chuàng)造性的高低而非創(chuàng)造性的有無。因此，我國直播畫面定性時宜參考大陸法系的獨創(chuàng)性標準。

(二)我國體育賽事直播畫面的獨創(chuàng)性認定

對賽事直播畫面而言，其獨創(chuàng)性體現(xiàn)在機位設置和畫面安排。一方面，觀眾收看體育賽事時有穩(wěn)定的心理預期，為了滿足該預期，直播者使用攝像機鏡頭和選擇設置角度有規(guī)律可循。另一方面，體育賽事直播畫面的制作本身存在一定的技術性規(guī)范，例如歐洲冠軍聯(lián)賽制定有世界通用的轉播秩序手冊。綜上，雖然賽事直播畫面一定程度上可以反映導播的個性，但實際可供發(fā)揮的創(chuàng)造空間不大。因此，對賽事直播畫面來講，獨創(chuàng)性程度有限。

當然，賽事直播畫面的獨創(chuàng)性空間有限，并不意味著賽事直播中的任何畫面都不被認定為作品。如果攝像師對非正常競賽場面采用非體育賽事常規(guī)的攝制方法完成，且超出了觀眾的穩(wěn)定預期，發(fā)揮了較大的創(chuàng)造力，該連續(xù)畫面的獨創(chuàng)性可以達到作品獨創(chuàng)性的創(chuàng)作高度，可能存在構成作品的情形。

三、體育賽事直播畫面保護的完善建議

關于獨創(chuàng)性的分析，目的在于對直播畫面作出符合我國著作權法邏輯體系的性質界定，在現(xiàn)有立法框架下尋找最有效的保護途徑。賽事直播畫面的創(chuàng)作空間有限，應定性為錄像制品，受鄰接權的保護。但目前著作權法無法規(guī)制他人未經許可的網絡實時轉播行為，筆者試圖提出完善建議。

數字技術迅速發(fā)展，互聯(lián)網盜播嚴重損害合法直播者的利益，對該類行為進行規(guī)制具有正當性。一方面，擴展錄像制作者享有的權利范圍，將網絡播放組織納入廣播組織的范圍，并且將廣播組織權中“轉播權”的權利范圍拓展至以有線方式進行的轉播③，力求控制包括網絡轉播在內的任何方式的轉播。另一方面，完善廣播組織權的相關規(guī)定，延伸需經錄像制作者許可播放錄音制品的主體范圍至互聯(lián)網領域，同時增加非交互式傳播行為至信息網絡傳播權的調整范圍。

[ 注 釋 ]

①(2014)朝民(知)初字40334號判決書.

②Feist案，美國最高法院法官認為勞動投入必須具備少量的創(chuàng)造性.

③WCT第8條，向公眾傳播權.