摘 要 隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和思想觀念的變化，導(dǎo)致社會(huì)的離婚率不斷的上升，其中不乏出現(xiàn)一方有過錯(cuò)導(dǎo)致離婚情形出現(xiàn)的情況。但是我國現(xiàn)行的離婚損害賠償制度存在問題如適用范圍過于狹窄，賠償請(qǐng)求權(quán)權(quán)利主體的要求受限，離婚損害賠償責(zé)任主體受限，缺乏對(duì)無過錯(cuò)方舉證困難的救濟(jì)途徑。想要有效的應(yīng)對(duì)離婚損害賠償?shù)默F(xiàn)存問題，本文認(rèn)為必須從立法上進(jìn)行完善?？梢詮臄U(kuò)大離婚損害賠償制度的適用范圍，適當(dāng)放松損害賠償請(qǐng)求權(quán)權(quán)利主體的要求，追加第三者的民事責(zé)任，健全對(duì)無過錯(cuò)方舉證困難的救濟(jì)途徑進(jìn)行立法完善。離婚損害賠償制度的立法完善不僅對(duì)于司法實(shí)踐指導(dǎo)意義，對(duì)于社會(huì)的穩(wěn)定也具有非常重要的作用。

關(guān)鍵詞 離婚損害賠償 存在問題 立法

作者簡(jiǎn)介：李兆利，西北政法大學(xué)民商法學(xué)院民事訴訟法專業(yè)，研究方向：民事訴訟法學(xué)。

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.12.145

一、我國現(xiàn)行離婚損害賠償制度存在的問題

（一）我國離婚損害賠償制度的適用范圍過于狹窄

我國現(xiàn)行的《婚姻法》第46條明確規(guī)定了四種重大的過錯(cuò)行為，無過錯(cuò)方才能請(qǐng)求過錯(cuò)方承擔(dān)損害賠償。這就意味著除了這四種情況外，沒法請(qǐng)求損害賠償。但是隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，影響婚姻關(guān)系的因素不斷的增多，導(dǎo)致離婚的過錯(cuò)行為也不斷的擴(kuò)大，如吸毒，賭博等屢教不改的惡習(xí)，成為導(dǎo)致夫妻離婚的導(dǎo)火索，但是這些行為并沒有納入離婚損害賠償制度中 。還有一些情況，如通奸，賣淫，嫖娼等行為往往會(huì)影響人們的生產(chǎn)生活，也會(huì)帶來嚴(yán)重后果。如果因?yàn)檫@些情況造成離婚，應(yīng)該納入離婚損害賠償制度，無過錯(cuò)方可以根據(jù)這些規(guī)定請(qǐng)求過錯(cuò)方承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償。然而，現(xiàn)行的法律并沒有規(guī)定其他的情形，導(dǎo)致很多情況無法得到救濟(jì)。該條規(guī)定過于保守和滯后，在一定意義上，是無故的剝奪了一部分人的婚姻救濟(jì)的權(quán)利。

（二）我國離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利主體受限

婚姻法中規(guī)定無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求過錯(cuò)方承擔(dān)損害賠償，但是在實(shí)際情況中，婚姻家庭關(guān)系中不可能出現(xiàn)完全的無過錯(cuò)方。離婚的案件中絕對(duì)的過錯(cuò)方導(dǎo)致離婚的情況很少，一般情況下，由過錯(cuò)方導(dǎo)致離婚時(shí)，無過錯(cuò)方并不是絕對(duì)的沒有過錯(cuò)，也相對(duì)的存在一些過錯(cuò)，只是相對(duì)于過錯(cuò)方的過錯(cuò)相對(duì)過小以至于可以抵消或可以忽略不計(jì)。因此，用過錯(cuò)方與無過錯(cuò)方的措辭有可能會(huì)縮小權(quán)利主體的范圍。還有在婚姻家庭的關(guān)系中，子女尤其是未成年的子女或其他的家庭成員受到損害時(shí)，無法得到相應(yīng)的損害賠償。按照我國婚姻法的規(guī)定，請(qǐng)求損害賠償?shù)闹幌抻谂渑茧p方，對(duì)于配偶一方與第三者同居，并對(duì)妻子、子女、父母進(jìn)行的虐待，子女和父母也是受害者，但是只有配偶能請(qǐng)求損害賠償，這樣的規(guī)定對(duì)于其他的家庭成員顯失公平。

（三）我國離婚損害責(zé)任主體受限

根據(jù)我國的離婚損害賠償制度的規(guī)定，損害賠償責(zé)任的主體是過錯(cuò)一方，這里指的過錯(cuò)一方是配偶中的一方，除此之外沒有其他的主體 。但是對(duì)于與過錯(cuò)方重婚，有同居關(guān)系的第三方是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任呢？第三方由于因?yàn)榕c配偶一方重婚，同居已經(jīng)破壞了他人的家庭，給其他人造成了損害，影響了社會(huì)的穩(wěn)定。如果法律對(duì)這種情況不進(jìn)行規(guī)定，會(huì)導(dǎo)致更多小三，包二奶的現(xiàn)象的出現(xiàn)，會(huì)出現(xiàn)更多破壞家庭的情況，對(duì)社會(huì)風(fēng)氣造成一定的損害，助長不良風(fēng)氣的興盛，這種行為不僅會(huì)對(duì)一些家庭造成一定的破壞，也是對(duì)法律一直保護(hù)的婚姻制度的一種摧毀。

（四）缺乏對(duì)無過錯(cuò)方舉證困難的救濟(jì)途徑

我國審理民事案件時(shí)，在證據(jù)方面規(guī)定“誰主張，誰舉證”的相關(guān)規(guī)定。此項(xiàng)規(guī)定就決定了在離婚案件中，需要無過錯(cuò)方對(duì)配偶的過錯(cuò)進(jìn)行舉證的情況。但是在具體的實(shí)踐過程中，舉證常常出現(xiàn)與此相關(guān)的種種困難。在大多數(shù)情況下，配偶一方與第三者進(jìn)行重婚，同居時(shí)往往采取秘密的方式，很少公開，在一般情況下很少發(fā)現(xiàn)，更不利于無過錯(cuò)方進(jìn)行調(diào)查取證 。還有在進(jìn)行取證的時(shí)候，無過錯(cuò)方往往會(huì)采取跟蹤，偷拍，偷偷錄音等方式進(jìn)行，但是在這種情況下，有可能因?yàn)樽C據(jù)不合法，導(dǎo)致法官不予采取通過此種方式進(jìn)行的調(diào)查取證獲取的相關(guān)證據(jù)。還有就是在現(xiàn)實(shí)情況中，無過錯(cuò)方往往自身處于相對(duì)弱勢(shì)的群體，自身的實(shí)際情況不如對(duì)方，會(huì)出現(xiàn)各種金錢缺乏，體力精力相對(duì)不足的困難，往往會(huì)導(dǎo)致無法取得相關(guān)證據(jù)，然而法律并沒有對(duì)此情況規(guī)定救濟(jì)途徑和補(bǔ)救方法，從而使無過錯(cuò)方的合法權(quán)益得不到相應(yīng)的保障，使其沒有辦法對(duì)自己的權(quán)益進(jìn)行保障，導(dǎo)致很多處于弱勢(shì)群體的無過錯(cuò)方無法進(jìn)行司法救濟(jì)，使其權(quán)利始終處于被侵害的狀態(tài)。

二、我國離婚損害賠償制度立法上的完善

（一）擴(kuò)大離婚損害賠償?shù)倪m用范圍

我國的離婚損害賠償制度的適用范圍采取的是列舉主義，即明確的規(guī)定了適用離婚損害賠償?shù)乃姆N情形 。隨著社會(huì)的不斷變遷和思想觀念的不斷發(fā)展，僅有的四種情況根本不能適應(yīng)現(xiàn)在社會(huì)的變化，不能囊括社會(huì)上出現(xiàn)的其他情況，不能更好的保障婚姻關(guān)系中相對(duì)弱者的合法權(quán)益。結(jié)合其他國家的立法，我們可以對(duì)離婚損害賠償制度采用概括主義加列舉主義相結(jié)合的辦法。以“離婚過錯(cuò)”或“離婚導(dǎo)致無過錯(cuò)一方的權(quán)益受到損害”之類的詞語加以表示。由于這種概括主義，可以囊括各種復(fù)雜的情況，可以兼顧到社會(huì)中導(dǎo)致法律行為發(fā)生的各種復(fù)雜的原因，其靈活性，抽象性，外延的不確定性的特點(diǎn)使之在最大程度和最大范圍上囊括社會(huì)中的各種情況，起到一定的兜底作用，對(duì)于社會(huì)中新出現(xiàn)的一些情況，不會(huì)出現(xiàn)一些無法可依的局面，使其更好的適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展。概括主義存在過于抽象，不利于法官直接操作，而列舉主義正好能夠彌補(bǔ)此弊端。在這種情況下，法律條款的具體化使司法人員和公民更好的理解此款法律適應(yīng)的現(xiàn)實(shí)情況，有利于減少法官在司法實(shí)踐適用中的主觀隨意性，維護(hù)法律的權(quán)威性，也有助于公民更好的學(xué)法守法。

（二）適當(dāng)放松離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)權(quán)利主體的要求

離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利主體是提出損害賠償要求的人。本文將從下面兩點(diǎn)進(jìn)行討論。

第一，我國《婚姻法》規(guī)定的是無過錯(cuò)一方能提出離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)。這一規(guī)定過于狹窄 ，僅僅局限于無過錯(cuò)的一方。就如本文中所提到的有無過錯(cuò)是相對(duì)的，沒有絕對(duì)性的標(biāo)準(zhǔn)。還有有無過錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)難以確定，有無過錯(cuò)是相對(duì)而言的，幾乎不可能出現(xiàn)全對(duì)全錯(cuò)的情形，所以有無過錯(cuò)是相對(duì)而言的。

第二，我國的法律規(guī)定提出離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的只有配偶一方可以提出。但是在現(xiàn)實(shí)生活中，在一個(gè)家庭里受到家庭暴力、虐待，不僅僅是配偶一方，有的還包括子女尤其是未成年子女，還有父母?，F(xiàn)有的法律制度僅僅保護(hù)了配偶一方的權(quán)利，沒有涉及到家庭的其他成員的權(quán)利。在以后的立法或者司法解釋上應(yīng)涉及到其他的權(quán)利主體，擴(kuò)大權(quán)利主體的適用范圍，保護(hù)其他受到傷害的家庭成員的合法權(quán)益。權(quán)利主體的范圍可以擴(kuò)大到與過錯(cuò)方一起居住的家庭成員，如父母，子女尤其是指未成年子女。這樣的話，權(quán)利主體的范圍就會(huì)得到擴(kuò)展，使更多人的權(quán)利得到維護(hù)，使司法就越加的公正。

（三）追加第三者的民事責(zé)任

我國立法并沒有明確規(guī)定第三者成為離婚損害賠償制度中的義務(wù)主體。然而在現(xiàn)實(shí)生活中，導(dǎo)致夫妻雙方離婚已經(jīng)不僅僅局限于配偶雙方的原因，很多情況下是因?yàn)榉蚱揠p方以外的因素導(dǎo)致離婚，而在這種狀況下導(dǎo)致離婚的因素中往往是因?yàn)榈谌摺５谌呤欠衲艹蔀殡x婚損害賠償制度中的義務(wù)主體，是否應(yīng)該追究第三者的民事責(zé)任？雖然婚姻關(guān)系中的感情本應(yīng)該屬于道德問題，但是當(dāng)?shù)赖虏荒芫S護(hù)正常的婚姻制度的時(shí)候，應(yīng)該由法律進(jìn)行調(diào)整。因此第三者插足別人的婚姻導(dǎo)致婚姻關(guān)系解除時(shí)，應(yīng)當(dāng)追究第三者的民事責(zé)任 。但是并不是所有的第三者都應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任，而是需要根據(jù)具體的情況進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，由此來確定在什么情況下的第三者需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任。本文認(rèn)為有過錯(cuò)的第三者應(yīng)該作為賠償?shù)牧x務(wù)主體，沒有過錯(cuò)的第三者無須承擔(dān)賠償義務(wù)。此外，如何判斷第三者是否具有過錯(cuò)成為斷定其承擔(dān)民事賠償?shù)年P(guān)鍵。那如何斷定第三者的賠償責(zé)任呢？本文是這樣認(rèn)為的，只要第三者事前明知過錯(cuò)方存在婚姻關(guān)系或事后知道對(duì)方存在婚姻關(guān)系后仍繼續(xù)與其保持不正當(dāng)?shù)年P(guān)系，即可判定為明知。所以，本文建議在立法上應(yīng)該將有過錯(cuò)的第三者應(yīng)該成為損害賠償?shù)牧x務(wù)主體 。

（四） 健全對(duì)無過錯(cuò)方舉證責(zé)任的救濟(jì)途徑

我們對(duì)無過錯(cuò)方的救濟(jì)途徑可以采用下面三種方法：

第一，對(duì)于舉證責(zé)任可采取過錯(cuò)推定原則和舉證責(zé)任倒置原則。在這樣的現(xiàn)實(shí)情況中，可以結(jié)合相應(yīng)的實(shí)際情況，在一些特殊情況下，如過錯(cuò)方若出現(xiàn)夜不歸宿的狀況，法官可以采用過錯(cuò)推定的原則，甚至還可以采用舉證責(zé)任倒置的原則，由過錯(cuò)方承擔(dān)舉證責(zé)任，對(duì)自己夜不歸宿的情況進(jìn)行說明。若不能證明自己有夜不歸宿的正當(dāng)原因，則需要承擔(dān)相應(yīng)的法律上的否定性后果，需要對(duì)無過錯(cuò)方進(jìn)行賠償。但是這種情況的運(yùn)用，法官必須嚴(yán)格適用，不得濫用，導(dǎo)致司法的不公正。

第二，對(duì)于無過錯(cuò)方的救濟(jì)途經(jīng)的，還可以通過適當(dāng)?shù)姆艑掙P(guān)于證據(jù)資格的標(biāo)準(zhǔn)。在證據(jù)的取得方式上只要不違反公序良俗的原則和不損害他人生命健康權(quán)的情況下，獲得證據(jù)均可采用，對(duì)于一些由無過錯(cuò)方通過偷拍，竊聽，跟蹤等方式獲得證據(jù)，法官可以對(duì)其合法性的要求可以適當(dāng)?shù)姆艑挘o予采納。

第三，法官還可以采取適用高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，即只要法官在斷定案情的時(shí)候，根據(jù)所獲得證據(jù)即使不能完全的排除其他的可能性，但是有至少百分之七八十的概率能得出待證事實(shí)的結(jié)論就可以酌情判決，無須達(dá)到百分百的確定。在這種證明的標(biāo)準(zhǔn)下，可以適當(dāng)?shù)慕档蜔o過錯(cuò)方的關(guān)于證據(jù)的證明的要求，起到了一定程度上維護(hù)無過錯(cuò)方的合法權(quán)利的作用。

注釋：

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