摘 要：我國離婚損害賠償制度的建立在一定程度上保護了婚姻關系中無過錯方的合法權(quán)益，懲治了過錯方。但該制度在司法實踐中仍有不足之處，如適用范圍過窄、賠償責任主體過窄、離婚損害賠償舉證難、賠償數(shù)額難以確定等。本文針對該制度的不足，提出了一些適用建議。

關鍵詞：婚姻法；離婚損害賠償；不足；完善

自20世紀80年代以來，人們的生活水平有了極大的提高，離婚率也不斷上升，夫妻一方與他人同居、包二奶等破壞婚姻家庭穩(wěn)定的現(xiàn)象不斷發(fā)生，離婚損害賠償制度應運而生，然而該制度隨著時代的發(fā)展變化也出現(xiàn)了新的問題與挑戰(zhàn)，亟需進一步完善。

一、離婚損害賠償制度概述

我國《婚姻法》第四十六條規(guī)定，有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：①重婚的；②有配偶者與他人同居的；③實施家庭暴力的；④虐待、遺棄家庭成員的。

離婚損害賠償制度主要有以下三種功能：第一，填補損害。補償損失可以救濟受到損害的配偶一方道德權(quán)益。第二，精神慰撫。精神損害看不見摸不著，是一種無形的損害，不能完全用金錢計量和賠償，慰撫金作為精神損害賠償?shù)姆绞剑梢员M可能的填補損害，慰藉配偶一方因合法權(quán)益受到侵害而遭受的精神痛苦，平息其怨憤。第三，制裁、預防違法行為。離婚損害賠償既對違法行為進行了制裁，同時也對其他有可能實施侵權(quán)行為的人，起到了警戒和預防作用。離婚損害賠償制度的設立意義在于，填補過錯方的違法行為造成的損害，撫慰無過錯配偶的精神創(chuàng)傷，預防、制裁一方的違法行為，以維護合法婚姻關系和保護無過錯配偶的合法權(quán)益。

作為一項離婚救濟制度，離婚損害賠償制度在離婚時無過錯方的合法權(quán)益保護方面發(fā)揮著及其重要的作用，可以督促夫妻更好的履行夫妻義務，保護夫妻雙方的合法權(quán)益，更好的保障了離婚自由，該制度的確立具有十分重要的意義。

二、其他國家或地區(qū)的離婚損害賠償制度規(guī)定

最早設立離婚損害賠償規(guī)定的是1907年的《瑞士民法典》，其次是1920年北歐諸國的婚姻法。此后，1931年施行的中華民國《民法親屬編》第1056條以及1941年修改后的《法國民法典》第266條亦設了離婚損害賠償?shù)囊?guī)定。

（1）瑞士?！度鹗棵穹ǖ洹返谝话傥迨粭l規(guī)定：“①因離婚，無過錯的配偶一方在財產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的，有過錯配偶一方應支付合理的賠償金。②因?qū)е码x婚的情形，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判與一定金額的賠償金作為慰撫?！钡谝话傥迨龡l第3款規(guī)定：“判決或約定以定期金方式支付的損害賠償金……其支付義務，至權(quán)利人再婚時止?！?/p>

（2）法國?！斗▏穹ǖ洹返诙倭鶙l規(guī)定：“如離婚的過錯全在夫或妻一方，則該方得被判賠償損害，以補他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)和精神損害?！?/p>

（3）墨西哥?！赌鞲缑穹ǖ洹返诙侔耸藯l規(guī)定：“如果因離婚導致無過錯配偶一方的利益遭受損害與侵害，有過錯配偶一方作為違法行為的行為人應負損害賠償責任。在雙方同意離婚的場合，除非另有協(xié)議，配偶雙方都無權(quán)索取扶養(yǎng)費，也無權(quán)索取本條所允許的賠償。”

（4）日本。《日本民法典》對離婚損害賠償無明文規(guī)定，但學說、判例均有離婚損害的存在。《日本民法典》第七百零九條規(guī)定：“因故意或過失侵害他人權(quán)利者，負因此而產(chǎn)生損害的賠償責任?！钡谄甙僖皇畻l規(guī)定：“不問是侵害他人身體、自由或名譽情形，還是侵害他人財產(chǎn)權(quán)情形，依前條規(guī)定應負賠償責任者，對財產(chǎn)以外的損害，亦應賠償。”史尚寬先生認為，依日本民法新親屬編，離婚時，配偶一方有過失時，解釋上得依侵權(quán)行為（日本民法第七百零九， 七百一十條）請求慰撫金。

三、我國離婚損害賠償制度的不足

（一）適用范圍過窄

根據(jù)婚姻法第四十六條規(guī)定，僅有四種情形可以請求離婚損害賠償，即重婚的、有配偶者與他人同居的、實施家庭暴力的、虐待、遺棄家庭成員的?；橐鲋幸蛞环降倪^錯行為導致離婚的原因不勝枚舉，如果單純的依據(jù)上述四種情形并不能真正地保護婚姻中無過錯一方的合法權(quán)益。筆者認為，嚴重的過錯行為如通奸、嫖娼、賣淫等都應納入離婚損害賠償范圍。

（二）賠償責任主體過窄

根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定，離婚損害賠償責任主體為對婚姻關系破裂負有過錯責任的那一方，而權(quán)利主體為婚姻關系破裂中的無過錯方，但究竟何謂“無過錯”？俗話說“一個巴掌拍不響”，婚姻生活的結(jié)束往往是雙方共同造成的，只存在責任大小的問題，而沒有絕對的無過錯。如果嚴格按照法律，僅有無過錯的一方才可以提起離婚損害賠償，那么對過錯極小的一方是極為不公平的。

對于明顯因第三方的原因?qū)е碌碾x婚，如重婚、有配偶者與他人同居等，筆者認為，第三者也應成為離婚損害賠償?shù)呢熑沃黧w。第三者與婚姻當事人中的一方發(fā)生關系，直接導致婚姻關系的破裂，理應承擔損害賠償責任。

（三）離婚損害賠償舉證難

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，無過錯要舉證證明另一方存在法定的過錯情形，但從司法實踐來看，能被法院采用的證據(jù)一直是難題。比如重婚和與他人同居來說，過錯方往往會隱蔽自己的行為，無過錯要想取證玩玩會采取特殊渠道如偷拍、透錄等，這些往往會被法院認定為非法證據(jù)而拒絕采用。一味套用“誰主張誰舉證”原則忽略了無過錯方的舉證能力，稱為了離婚損害賠償舉證難的主要原因。

（四）賠償數(shù)額難以確定

離婚損害賠償為精神損害賠償，精神損害具有無形的特征，加之不同法官對案件的理解不一，裁判標準不統(tǒng)一，因此同案不同判的現(xiàn)象時常發(fā)生，法官的自由裁量權(quán)過大，不利于司法權(quán)威的樹立。

四、對我國離婚損害賠償制度的建議

（一）擴大離婚損害賠償?shù)倪m用范圍

筆者認為，只要夫妻一方存在嚴重的破壞婚姻關系的行為就應納入離婚損害賠償范圍，應增加以下幾類行為，如姘居、通奸、嫖娼行為，以獲得某種利益為目的的騙婚行為，賭博、吸毒行為，妻子與他人的私生子謊稱為對方的親生子女騙其撫養(yǎng)的行為。以上幾種情形并不能全部概括離婚損害賠償?shù)那樾?，因此應增加兜底條款：“其他對配偶造成嚴重損害并導致離婚的行為”，這樣才能不斷適用時代變化。

（二）擴大離婚損害賠償?shù)呢熑沃黧w

如前所述，婚姻關系的破裂往往不是一個人的原因?qū)е碌?，因此應當將“無過錯”適當放寬至“相對無過錯”，這樣才符合保護合法權(quán)益的立法目的。筆者建議，只要婚姻中一方存在嚴重的過錯行為導致離婚，并對配偶一方造成了損害，且配偶一方無相當之過錯時，則配偶一方就可依據(jù)婚姻法第四十六條請求離婚損害賠償。

另外，應擴大離婚損害賠償?shù)牧x務主體。因（下轉(zhuǎn)第頁）（上接第頁）第三者的原因插足他人婚姻，與婚姻中的一方同居或重婚，致使婚姻破裂的，第三者的行為不僅應受輿論的譴責，更應收到法律的懲罰。但并不是所有的第三者都應受到懲罰，第三者需明確知道他人有家庭而為之，即主觀上需為“故意”，才對損害結(jié)果的發(fā)生承擔損害賠償責任。

（三）完善離婚損害賠償制度的舉證規(guī)則

離婚損害賠償之訴可以適當適用舉證責任倒置，離婚損害賠償案件中，鑒于婚姻關系的隱蔽性，其中涉及配偶雙方多項隱私，由過錯方自證自己沒有實施嚴重的過錯行為而導致婚姻破裂較為穩(wěn)妥，同時可以在一定程度上規(guī)避由原告方的證據(jù)而產(chǎn)生的取證方法不恰當導致證據(jù)非法等問題，這也符合過錯推定原則。

（四）完善精神損害賠償標準

確定精神損害賠償?shù)臄?shù)額標準要參照過錯行為造成后果的嚴重程度、實施過錯行為手段的殘忍程度、配偶中的受害方在精神方面受損程度、配偶中的過錯方獲得利益情況、配偶中過錯方的經(jīng)濟情況等綜合判定。

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作者簡介：

謝士芬（1989～ ），女，漢族，河南周口人，碩士研究生，研究方向：民商法學。