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        國防專利補(bǔ)償制度多元化構(gòu)建必要性研究

        2018-11-16 09:40:20李亞倫
        法制與社會(huì) 2018年30期
        關(guān)鍵詞:制度構(gòu)建必要性多元化

        摘 要 國防專利關(guān)乎國防利益和國家安全,是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)。而國防專利制度除去傳統(tǒng)意義上的知識產(chǎn)權(quán)法以外,還涉及到行政法、軍事法、國防法等多種法律規(guī)范。并且,國家公權(quán)力的行使貫穿國防專利從保密到解密,從研發(fā)到實(shí)施的全過程,歷經(jīng)立法、執(zhí)法、司法三個(gè)階段,是一個(gè)多元化結(jié)合的制度整體。一般而言,公權(quán)力若對私權(quán)利產(chǎn)生限制,需要給予相對人公平合理的補(bǔ)償,本文從國防專利補(bǔ)償制度模式入手,總結(jié)制度特征,進(jìn)而探討國防專利補(bǔ)償制度多元化構(gòu)建的必要性。

        關(guān)鍵詞 國防專利 補(bǔ)償 多元化 制度構(gòu)建 必要性

        作者簡介:李亞倫,中國科學(xué)院大學(xué)公共政策與管理學(xué)院法學(xué)碩士研究生,研究方向:科技法學(xué)。

        中圖分類號:D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.10.259

        一、國防專利補(bǔ)償制度模式

        我國的國防專利制度法律依據(jù)主要來源于《專利法》與《國防專利條例》,在構(gòu)建之初主要借鑒了前蘇聯(lián)的模式,與如今的俄羅斯模式相類似,形成了“審查授權(quán)不公布”的國防專利制度體系。同時(shí),我國的軍民融合戰(zhàn)略發(fā)展,在一定程度上借鑒了美國的發(fā)展模式,隨著國防制度的改革以及“軍民融合”戰(zhàn)略的推進(jìn),逐步形成了現(xiàn)行獨(dú)具特色的國防專利補(bǔ)償制度。

        (一)國防專利補(bǔ)償制度的歷史沿革

        建國以來,我國最早的補(bǔ)償制度是在1950年政務(wù)院發(fā)布的《城市郊區(qū)土地改革條例》 中明確的“公平合理補(bǔ)償”。1953年11月正式頒布了《國家關(guān)于建設(shè)征用土地辦法》 ,對補(bǔ)償?shù)某绦蚝鸵?guī)范做了具體的規(guī)定。十一屆三中全會(huì)后,通過系列的法律法規(guī),將補(bǔ)償制度從對不動(dòng)產(chǎn)的補(bǔ)償延伸到動(dòng)產(chǎn)、權(quán)利征收征用的補(bǔ)償;從對直接損失的補(bǔ)償擴(kuò)展到間接損失的補(bǔ)償;從金錢補(bǔ)償擴(kuò)展到以金錢為主、其他方式并用的補(bǔ)償 。至2004年《憲法修正案》 的出臺,行政補(bǔ)償制度具備了最高法律依據(jù)。具體到國防專利領(lǐng)域,《國防專利條例》 中也明確了包含職務(wù)發(fā)明人在內(nèi)的權(quán)利人享有的獲得補(bǔ)償權(quán)。

        在域外法的視野上,發(fā)達(dá)國家構(gòu)建了相對完善的保密專利或保密發(fā)明制度體系。早在1859年,英國議會(huì)通過《軍火發(fā)明專利法案》,規(guī)定需要保密的軍需品發(fā)明專利申請不得公開專利說明書的任何信息,在授權(quán)后還定期進(jìn)行保密性審查,及時(shí)解密,標(biāo)志著英國率先建立了保密專利制度 。第二次世界大戰(zhàn)后,許多國家相繼開展保密發(fā)明或保密專利立法,并且在具備憲法依據(jù)的前提下,將補(bǔ)償制度融入其中。法國在1941年結(jié)合《人權(quán)宣言》中的補(bǔ)償制度、美國在1971年結(jié)合《憲法第五修正案》的公正補(bǔ)償原則、德國在1930年結(jié)合《魏瑪憲法》的公用征收補(bǔ)償精神后,分別建立或恢復(fù)了保密專利或者保密發(fā)明補(bǔ)償制度。

        域外國家保密發(fā)明或保密專利補(bǔ)償制度的構(gòu)建是從憲法開始,最終具體到部門法中落實(shí)這樣一個(gè)“從上到下”的過程。而我國的補(bǔ)償制度發(fā)源于位階較低的條例或是辦法,最終由憲法進(jìn)行明確。在這種“從下到上”的制度沿革過程中,產(chǎn)生了我國獨(dú)具特色的國防專利補(bǔ)償制度模式。

        (二)國防專利補(bǔ)償制度模式

        國防專利局作為我國國防專利審查和授權(quán)機(jī)構(gòu),原隸屬于國防科工委,1998年后由總裝備部管轄,現(xiàn)主管部門為軍委裝備發(fā)展部。國防專利審查授權(quán)方式有兩種:第一種,各軍工單位和科研院所直接向國防專利局提交的專利申請,此類申請必須由國防專利局指定的具備國防專利代理資格的專門機(jī)構(gòu)代理。專利申請保密審查有三個(gè)步驟:國防專利局受理處先進(jìn)行保密性初審,認(rèn)為需要保密的,才予以受理。在此之后國防專利局審查部進(jìn)一步審查,作出是否保密的決定,對決定保密的專利申請適時(shí)進(jìn)入專利審查程序。如果在進(jìn)一步審查中對保密性存疑,則提交主管部門審定。第二種,由普通專利申請轉(zhuǎn)為國防專利申請。在我國實(shí)行專利制度之初,國防專利局派員赴國家知識產(chǎn)權(quán)局審查其受理的發(fā)明專利申請,周期為每周一次,發(fā)現(xiàn)滿足條件需要保密的,在國知局轉(zhuǎn)交申請復(fù)制文件后對保密性進(jìn)行審查,程序與第一種方式相同。(見圖1)需要明確的是保密性審查過程中,國防專利局同樣也需要審查專利性,并最終做出保密決定同時(shí)授予專利權(quán)。

        按照我國1984年《專利法》的規(guī)定,申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的,按照國家有關(guān)規(guī)定辦理,這是一種委任性法律規(guī)范,經(jīng)委任而產(chǎn)生的法律為1990年《國防專利條例》和1988年《保守國家秘密法》。具體規(guī)定體現(xiàn)在2004年《國防專利條例》第27條中,明確了國防專利頒發(fā)后對國防專利權(quán)人的補(bǔ)償具體數(shù)額由國防專利機(jī)構(gòu)確定。若該發(fā)明為職務(wù)發(fā)明,國防專利權(quán)人還必須將所得補(bǔ)償費(fèi)至少50%與發(fā)明人進(jìn)行分割。我國的軍工科研活動(dòng)仍主要遵循計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制運(yùn)行,絕大部分的國防專利是使用國家直接投入的國防科研經(jīng)費(fèi)或者其他國防經(jīng)費(fèi)開展科研活動(dòng)所產(chǎn)生的 。根據(jù)《國防專利條例》第25條的規(guī)定,實(shí)施使用此類國防專利,符合產(chǎn)生該國防專利的經(jīng)費(fèi)使用目的的,可以只支付必要的國防專利實(shí)施費(fèi),且可以通過約定排除。從目前實(shí)踐情況來看,此種實(shí)施費(fèi)可以被認(rèn)為是實(shí)施單位給予國防專利持有人的一種具有填平研發(fā)成本性質(zhì)的補(bǔ)償 。

        另外,1996 年施行的國防專利局國防第三號通告《國防專利補(bǔ)償辦法》對補(bǔ)償?shù)木唧w問題進(jìn)行了規(guī)定。首先在第3條明確了對一項(xiàng)國防專利只進(jìn)行一次補(bǔ)償,若屬于職務(wù)發(fā)明則專利權(quán)人應(yīng)將不少于20%的補(bǔ)償費(fèi)與發(fā)明人分割。其次,第6條到第9條中規(guī)定了對國防專利的補(bǔ)償工作由國防專利補(bǔ)償評定組進(jìn)行。國防專利局成立補(bǔ)償專家評審組,對授權(quán)的國防專利每年進(jìn)行一次補(bǔ)償評審,提出補(bǔ)償費(fèi)等級評審意見,確定補(bǔ)償?shù)燃壓蛿?shù)額,報(bào)國防專利局局長審批后發(fā)放。最后,在補(bǔ)償?shù)慕Y(jié)果上,劃分為一次性補(bǔ)償、分等級補(bǔ)償以及平均性補(bǔ)償三種類型,其中分等級補(bǔ)償從0-30000元?jiǎng)澐譃槠邆€(gè)等級。(見圖2)

        二、國防專利補(bǔ)償制度特征

        我國國防專利特征可以從兩個(gè)維度進(jìn)行探討,第一個(gè)維度是與國內(nèi)其他補(bǔ)償制度相比而呈現(xiàn)出的特殊性。這是由于國防專利補(bǔ)償制度與普通的補(bǔ)償制度之間在原因行為上存在差別,前者是因?yàn)閲佬袨槎a(chǎn)生,后者是因傳統(tǒng)的行政行為而產(chǎn)生。第二個(gè)維度是與國外保密發(fā)明或保密專利制度相比呈現(xiàn)出的特殊性。由于各國的政治體制與發(fā)展歷史背景不同,在補(bǔ)償制度的立法目的上存在著許多差別,我國現(xiàn)行的國防專利制度也還存在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影子。整體上看,國防專利補(bǔ)償制度特征體現(xiàn)在三個(gè)方面,一是權(quán)利歸屬的特殊性,二是補(bǔ)償程序的特殊性,三是補(bǔ)償金額的特殊性。

        (一)國防專利權(quán)利歸屬

        權(quán)利的歸屬問題關(guān)系到國防專利補(bǔ)償?shù)姆梢罁?jù)。歸屬看似與補(bǔ)償是兩個(gè)問題,但事實(shí)上明確的歸屬是補(bǔ)償制度的前提。我國《憲法》規(guī)定,國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償。通常而言,只有在私有財(cái)產(chǎn)被公權(quán)力征收或征用時(shí)才涉及到補(bǔ)償。換言之,只有承認(rèn)國防專利的私有屬性,才能在憲法上找到依據(jù)。對于這個(gè)問題,在域外法的視野中,20世紀(jì)80年代之前,大部分國家將政府資助形成的知識產(chǎn)權(quán)收歸國有。結(jié)果造成大量技術(shù)資源浪費(fèi),科技研發(fā)人員的積極性被挫傷 。為此,美國聯(lián)邦政府對《專利法》進(jìn)行兩次大修改,并頒布了《拜杜法案》、《史蒂文森——懷德勒技術(shù)轉(zhuǎn)移法》和《聯(lián)邦技術(shù)轉(zhuǎn)移法》等法規(guī)。同時(shí),在此過程中也產(chǎn)生了倡導(dǎo)所有權(quán)盡可能歸非政府所有的制度改革呼喚 。之后,就保密專利權(quán)在歸屬方面始終堅(jiān)持“放權(quán)政策”的實(shí)施,并允許承包商保留國防研發(fā)項(xiàng)目中產(chǎn)生的專利權(quán)。長期實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)表明,這種方式有效的帶動(dòng)美國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)化的發(fā)展 。具體到國防領(lǐng)域,通常研究開發(fā)方將保留專利權(quán),如果涉及一些特殊情況,如研究開發(fā)方不在美國境內(nèi),或者在規(guī)定期限內(nèi)沒有上報(bào)發(fā)明等原因,國防部可以擁有專利權(quán) 。相關(guān)研究表明,目前解密的國防專利中,高等院校和國立科研機(jī)構(gòu)作為權(quán)利人所占的份額比較小,僅為15%和5%,其他權(quán)利人為具有軍工制造背景的大型央企。一方面說明民營機(jī)構(gòu)從事國防保密技術(shù)研究并申請國防專利的不多 ,另一方面說明絕大部分的國防專利處于一種“準(zhǔn)國有”的權(quán)屬狀態(tài)。在域內(nèi)法視野中,《物權(quán)法》規(guī)定,私人對其合法的房屋享有所有權(quán)。所以在政府對土地上的房屋進(jìn)行拆遷時(shí),應(yīng)當(dāng)依據(jù)2011年《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》規(guī)定給予權(quán)利人以補(bǔ)償。當(dāng)前我國的軍工科研活動(dòng)仍主要遵循計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制運(yùn)行,絕大部分的國防專利是使用國家直接投入的國防科研經(jīng)費(fèi)或者其他國防經(jīng)費(fèi)開展科研活動(dòng)所產(chǎn)生的 。根據(jù)《國防法》第三十七條規(guī)定,國家為武裝力量建設(shè)、國防科研生產(chǎn)和其他國防建設(shè)直接投入的資金形成的用于國防目的的武器裝備和設(shè)備設(shè)施、物資器材、技術(shù)成果等屬于國防資產(chǎn),歸國家所有。所以正如前文所述,在權(quán)屬上,我國的國防專利具有“準(zhǔn)國有”的特征。

        (二)國防專利補(bǔ)償程序

        國防專利的補(bǔ)償程序關(guān)系到實(shí)現(xiàn)權(quán)利人利益保障的可能性與效率。在域外法視野中,以美國為例,在康斯坦訴美國政府案 中,原告康斯坦請求法院判決美國政府支付因其發(fā)明被保密令約束而帶來的損害補(bǔ)償。法官在針對司法與行政救濟(jì)程序的選擇時(shí)對《專利法》第183條作出了解釋:發(fā)明人可以通過行政索賠或者到索賠法院尋求救濟(jì)。但是在進(jìn)行司法救濟(jì)時(shí),需要發(fā)明人提供“真實(shí)具體的損害證據(jù)”以證明因?yàn)楸C芰疃馐艿膶?shí)際損害,否則就如衛(wèi)西斯訴美國政府案 和海耶斯訴美國政府案 一樣,補(bǔ)償請求最終被駁回。在域內(nèi)法視野中,同樣以房屋征收補(bǔ)償為參照,根據(jù)《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十六條規(guī)定,被征收人對補(bǔ)償決定不服的,可以依法申請行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。如前文所述,《國防專利補(bǔ)償辦法》中也對國防專利補(bǔ)償程序進(jìn)行了明確,國防專利局成立補(bǔ)償專家評審組,提出意見,確定金額后最終由國防專利局首長批準(zhǔn)后發(fā)放。由此可見,我國國防專利補(bǔ)償在程序上具有“內(nèi)部性”的特征。

        (三)國防專利補(bǔ)償金額

        國防專利的補(bǔ)償結(jié)果關(guān)系到公平正義的實(shí)現(xiàn)與補(bǔ)償制度的可行性。在域外法視野中,美國《專利法》第183條對補(bǔ)償金額進(jìn)行了具體的規(guī)定,保密發(fā)明的補(bǔ)償金額總共有三種:一是具有終局性的發(fā)明人與國防部門和解協(xié)商后的完全補(bǔ)償(full settlement),二是確認(rèn)金額75%以下的首長決定補(bǔ)償,對此種補(bǔ)償不服可以向法院起訴請求差異數(shù)額補(bǔ)足,三是法院確定的公正補(bǔ)償。在域內(nèi)法視野中,《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》二十一條明確了被征收人可以選擇貨幣或者房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換兩種補(bǔ)償方式。而在補(bǔ)償金額的規(guī)定上,各市、地、縣均有相關(guān)政策出臺,細(xì)化計(jì)算方式。 《國防專利補(bǔ)償辦法》第十至十六條規(guī)定了補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn),劃分了三種補(bǔ)償金額,分別是一次性補(bǔ)償、分等級補(bǔ)償以及平均性補(bǔ)償。我國目前國防專利補(bǔ)償費(fèi)的發(fā)放方式是根據(jù)國防專利授權(quán)日期的先后順序,每年選定一批已授權(quán)國防專利分為兩次進(jìn)行評定和發(fā)放。專利局組織專家根據(jù)該項(xiàng)國防專利發(fā)明的價(jià)值、產(chǎn)生國防專利的經(jīng)費(fèi)來源以及推廣應(yīng)用的可能性等因素進(jìn)行初、預(yù)評及最終評定以確定補(bǔ)償費(fèi)的等級。由此可見,我國國防專利在補(bǔ)償金額上具有“穩(wěn)定性”的特征。

        三、國防專利補(bǔ)償制度多元化構(gòu)建必要性

        我國國防專利制度始于1990年,基于當(dāng)時(shí)的國情與國防安全的需要,在一定程度上借鑒了前蘇聯(lián)的模式。2004年修改之后的《國防專利條例》進(jìn)一步完善了包括補(bǔ)償制度在內(nèi)的規(guī)定,整體上具有相當(dāng)?shù)暮侠硇?。隨著時(shí)代的進(jìn)步,和平時(shí)期的國防安全建設(shè)的側(cè)重點(diǎn)正在發(fā)生轉(zhuǎn)移。隨著軍民融合戰(zhàn)略的推進(jìn),發(fā)展“軍轉(zhuǎn)民”產(chǎn)業(yè)模式也被放在了重要位置。國防專利作為軍民融合中不可或缺的一環(huán),本身就是一個(gè)多元的制度體系,橫向上在不同的部門法之間有多個(gè)交叉,包括國防法、專利法、行政法等;縱向上在不同的法律運(yùn)行階段也都有涉及,包括立法的完善,執(zhí)法的嚴(yán)格、司法的公正等方面。而補(bǔ)償制度是行政主體行使合法的行政行為時(shí)帶來不可避免的損害應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,國防專利補(bǔ)償因?yàn)榫哂辛塑娛滦?體現(xiàn)軍事規(guī)律本質(zhì)要求的同時(shí)保障國防職能的實(shí)現(xiàn) ,同樣體現(xiàn)了制度多元的一面。所以在現(xiàn)有政治體制下,基于目前國防專利補(bǔ)償制度特征,進(jìn)行適當(dāng)?shù)耐黄茦?gòu)建一個(gè)多元化的補(bǔ)償制度顯得尤為必要。宏觀層面上,這是建設(shè)中國特色社會(huì)主義法治國家的重要舉措。微觀層面上,這是完善國防專利制度體系的必然要求。

        (一)厘清權(quán)利歸屬有利于支撐補(bǔ)償制度憲法依據(jù)

        厘清國防專利權(quán)利歸屬是科學(xué)立法的體現(xiàn),有利于支撐起國防專利補(bǔ)償制度的憲法依據(jù)。明確私權(quán)屬性是補(bǔ)償制度運(yùn)行的前提條件,我國在加入WTO之后,簽署TRIPS協(xié)議承認(rèn)了知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)屬性。在立法層面上,應(yīng)當(dāng)通過法律的形式確定國防專利權(quán)的歸屬。雖然目前的國防專利權(quán)人只有較少部分是民營機(jī)構(gòu),但隨著軍民融合戰(zhàn)略的深入推進(jìn),很有可能涌現(xiàn)出一批從事研發(fā)國防科技的民營企業(yè)或高校。如果不改變目前國防專利“準(zhǔn)國有”的特征,一方面會(huì)使得憲法中對私有財(cái)產(chǎn)征收征用的補(bǔ)償規(guī)定無法在國防專利制度內(nèi)運(yùn)行,另一方面將會(huì)打擊民營機(jī)構(gòu)研發(fā)國防科學(xué)技術(shù)的積極性。

        (二)規(guī)范補(bǔ)償程序有利于保障發(fā)明人合法利益

        規(guī)范國防專利補(bǔ)償程序是嚴(yán)格執(zhí)法的體現(xiàn),有利于保障發(fā)明人的合法利益得以實(shí)現(xiàn)。國防行為具有行政的性質(zhì)。那么,國防專利補(bǔ)償制度也應(yīng)當(dāng)理解為行政補(bǔ)償。行政法中的正當(dāng)程序原則是指行政權(quán)力的運(yùn)行應(yīng)當(dāng)符合最低限度程序公正的標(biāo)準(zhǔn),行政公開是正當(dāng)程序原則的首要要求,指行政主體應(yīng)當(dāng)依法將行使行政權(quán)力的過程以及與此相關(guān)的資料和信息向行政相對人和社會(huì)公眾公開,以使其知悉并有效參與和監(jiān)督行政權(quán)力的運(yùn)行 。目前的國防專利補(bǔ)償制度呈現(xiàn)出的“內(nèi)部性”特征,在一定程度上已經(jīng)無法滿足行政公開的要求。強(qiáng)調(diào)補(bǔ)償程序的公開,一方面可以為提高程序的參與性與對等性打下基礎(chǔ),另一方面也能夠規(guī)范補(bǔ)償金額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),適當(dāng)?shù)赝黄啤胺€(wěn)定性”從而使補(bǔ)償金額更有彈性。

        (三)明確司法救濟(jì)途徑有利于實(shí)現(xiàn)公平正義

        明確國防專利司法救濟(jì)途徑是公正司法的體現(xiàn),有利于實(shí)現(xiàn)公平和正義。行政行為的正當(dāng)性已經(jīng)構(gòu)成行政程序不可或缺的價(jià)值基礎(chǔ),除行政機(jī)關(guān)可判斷程序正當(dāng)性外,法院也可對此作出判斷,這種審查具有必要性和可得性 。另外,在保密發(fā)明或保密專利制度起步較早的國家,如法國、美國以及德國等,都為保密行為作出的相對人提供了針對保密令提出異議或者針對補(bǔ)償請求提出訴訟的司法救濟(jì)程序。這就要求在制度構(gòu)建時(shí)不僅要在國防專利補(bǔ)償中搭建起一個(gè)司法救濟(jì)的途徑,還要明確一個(gè)司法審查的參考依據(jù)。一方面可以居中裁判防止利益間的失衡,另一方面也能通過司法審判督促國防專利補(bǔ)償制度的完善,形成良性循環(huán)。

        注釋:

        1950年《城市郊區(qū)土地改革條例》第13、14條。

        1953年《國家關(guān)于建設(shè)征用土地辦法》第8條。

        金偉峰、姜裕富.行政征收征用補(bǔ)償制度研究.浙江大學(xué)出版社.2007.39-40.

        《中華人民共和國憲法》第13條第三款:“國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償?!?/p>

        《國防專利條例》第27條。

        李學(xué)勇.國防科研呼喚知識產(chǎn)權(quán)保護(hù).解放軍報(bào).2006-06-15(11).

        宋紅團(tuán).軍民融合戰(zhàn)略下國防專利制度的完善.南京航空航天大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版).2017, 19(3).63-66.

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